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關(guān)鍵詞:行政復(fù)議;行政救濟;行政訴訟;其它具體行政行為;獨立法律地位
“復(fù)議”的意義在《現(xiàn)代漢語詞典》中解釋為“對已作決定的事作再一次的討論”,英語中表達(dá)為“reconsider”,為“再次考慮”的意思。而將“復(fù)議”用于行政領(lǐng)域,即“行政復(fù)議”,又有著其特殊的含義。行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)或者行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,依法向特定的行政機關(guān)提出重新處理的申請,接受申請的行政機關(guān)依照法定程序?qū)υ唧w行政行為的合法性和適當(dāng)性進行審查,并做出相應(yīng)決定的行政救濟活動。
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第一章總則
第一條為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動,根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱招標(biāo)投標(biāo)法),制定本條例。
第二條招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項目,是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。
前款所稱工程,是指建設(shè)工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物,是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分,且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù),是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。
第三條依法必須進行招標(biāo)的工程建設(shè)項目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn),由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂,報國務(wù)院批準(zhǔn)后公布施行。
第四條國務(wù)院發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)全國招標(biāo)投標(biāo)工作,對國家重大建設(shè)項目的工程招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督檢查。國務(wù)院工業(yè)和信息化、住房城鄉(xiāng)建設(shè)、交通運輸、鐵道、水利、商務(wù)等部門,按照規(guī)定的職責(zé)分工對有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督。
縣級以上地方政府發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)本行政區(qū)域的招標(biāo)投標(biāo)工作??h級以上地方政府有關(guān)部門按照規(guī)定的職責(zé)分工,對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督,依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為??h級以上地方政府對其所屬部門有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督職責(zé)分工另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
財政部門依法對實行招標(biāo)投標(biāo)的政府采購工程建設(shè)項目的預(yù)算執(zhí)行情況和政府采購政策執(zhí)行情況實施監(jiān)督。
監(jiān)察機關(guān)依法對與招標(biāo)投標(biāo)活動有關(guān)的監(jiān)察對象實施監(jiān)察。
第五條設(shè)區(qū)的市級以上地方政府可以根據(jù)實際需要,建立統(tǒng)一規(guī)范的招標(biāo)投標(biāo)交易場所,為招標(biāo)投標(biāo)活動提供服務(wù)。招標(biāo)投標(biāo)交易場所不得與行政監(jiān)督部門存在隸屬關(guān)系,不得以營利為目的。
國家鼓勵利用信息網(wǎng)絡(luò)進行電子招標(biāo)投標(biāo)。
第六條禁止國家工作人員以任何方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動。
第二章招標(biāo)
第七條按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批、核準(zhǔn)手續(xù)的依法必須進行招標(biāo)的項目,其招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式、招標(biāo)組織形式應(yīng)當(dāng)報項目審批、核準(zhǔn)部門審批、核準(zhǔn)。項目審批、核準(zhǔn)部門應(yīng)當(dāng)及時將審批、核準(zhǔn)確定的招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式、招標(biāo)組織形式通報有關(guān)行政監(jiān)督部門。
第八條國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目,應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo);但有下列情形之一的,可以邀請招標(biāo):
(一)技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制,只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇;
(二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。
有前款第二項所列情形,屬于本條例第七條規(guī)定的項目,由項目審批、核準(zhǔn)部門在審批、核準(zhǔn)項目時作出認(rèn)定;其他項目由招標(biāo)人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認(rèn)定。
第九條除招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標(biāo)的特殊情況外,有下列情形之一的,可以不進行招標(biāo):
(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);
(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(三)已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(四)需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù),否則將影響施工或者功能配套要求;
(五)國家規(guī)定的其他特殊情形。
招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的,屬于招標(biāo)投標(biāo)法第四條規(guī)定的規(guī)避招標(biāo)。
第十條招標(biāo)投標(biāo)法第十二條第二款規(guī)定的招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力,是指招標(biāo)人具有與招標(biāo)項目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專業(yè)人員。
第十一條招標(biāo)機構(gòu)的資格依照法律和國務(wù)院的規(guī)定由有關(guān)部門認(rèn)定。
國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)、商務(wù)、發(fā)展改革、工業(yè)和信息化等部門,按照規(guī)定的職責(zé)分工對招標(biāo)機構(gòu)依法實施監(jiān)督管理。
第十二條招標(biāo)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)擁有一定數(shù)量的取得招標(biāo)職業(yè)資格的專業(yè)人員。取得招標(biāo)職業(yè)資格的具體辦法由國務(wù)院人力資源社會保障部門會同國務(wù)院發(fā)展改革部門制定。
第十三條招標(biāo)機構(gòu)在其資格許可和招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)開展招標(biāo)業(yè)務(wù),任何單位和個人不得非法干涉。
招標(biāo)機構(gòu)招標(biāo)業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法和本條例關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定。招標(biāo)機構(gòu)不得在所的招標(biāo)項目中投標(biāo)或者投標(biāo),也不得為所的招標(biāo)項目的投標(biāo)人提供咨詢。
招標(biāo)機構(gòu)不得涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓資格證書。
第十四條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)與被委托的招標(biāo)機構(gòu)簽訂書面委托合同,合同約定的收費標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。
第十五條公開招標(biāo)的項目,應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定招標(biāo)公告、編制招標(biāo)文件。
招標(biāo)人采用資格預(yù)審辦法對潛在投標(biāo)人進行資格審查的,應(yīng)當(dāng)資格預(yù)審公告、編制資格預(yù)審文件。
依法必須進行招標(biāo)的項目的資格預(yù)審公告和招標(biāo)公告,應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院發(fā)展改革部門依法指定的媒介。在不同媒介的同一招標(biāo)項目的資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致。指定媒介依法必須進行招標(biāo)的項目的境內(nèi)資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告,不得收取費用。
編制依法必須進行招標(biāo)的項目的資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件,應(yīng)當(dāng)使用國務(wù)院發(fā)展改革部門會同有關(guān)行政監(jiān)督部門制定的標(biāo)準(zhǔn)文本。
第十六條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書規(guī)定的時間、地點發(fā)售資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件。資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的發(fā)售期不得少于5日。
招標(biāo)人發(fā)售資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件收取的費用應(yīng)當(dāng)限于補償印刷、郵寄的成本支出,不得以營利為目的。
第十七條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)合理確定提交資格預(yù)審申請文件的時間。依法必須進行招標(biāo)的項目提交資格預(yù)審申請文件的時間,自資格預(yù)審文件停止發(fā)售之日起不得少于5日。
第十八條資格預(yù)審應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審文件載明的標(biāo)準(zhǔn)和方法進行。
國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)組建資格審查委員會審查資格預(yù)審申請文件。資格審查委員會及其成員應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法和本條例有關(guān)評標(biāo)委員會及其成員的規(guī)定。
第十九條資格預(yù)審結(jié)束后,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時向資格預(yù)審申請人發(fā)出資格預(yù)審結(jié)果通知書。未通過資格預(yù)審的申請人不具有投標(biāo)資格。
通過資格預(yù)審的申請人少于3個的,應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。
第二十條招標(biāo)人采用資格后審辦法對投標(biāo)人進行資格審查的,應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)后由評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法對投標(biāo)人的資格進行審查。
第二十一條招標(biāo)人可以對已發(fā)出的資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件編制的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間至少3日前,或者投標(biāo)截止時間至少15日前,以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人;不足3日或者15日的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件的截止時間。
第二十二條潛在投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的,應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間2日前提出;對招標(biāo)文件有異議的,應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間10日前提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前,應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。
第二十三條招標(biāo)人編制的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,違反公開、公平、公正和誠實信用原則,影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的,依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件后重新招標(biāo)。
第二十四條招標(biāo)人對招標(biāo)項目劃分標(biāo)段的,應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定,不得利用劃分標(biāo)段限制或者排斥潛在投標(biāo)人。依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人不得利用劃分標(biāo)段規(guī)避招標(biāo)。
第二十五條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中載明投標(biāo)有效期。投標(biāo)有效期從提交投標(biāo)文件的截止之日起算。
第二十六條招標(biāo)人在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的,投標(biāo)保證金不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致。
依法必須進行招標(biāo)的項目的境內(nèi)投標(biāo)單位,以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)從其基本賬戶轉(zhuǎn)出。
招標(biāo)人不得挪用投標(biāo)保證金。
第二十七條招標(biāo)人可以自行決定是否編制標(biāo)底。一個招標(biāo)項目只能有一個標(biāo)底。標(biāo)底必須保密。
接受委托編制標(biāo)底的中介機構(gòu)不得參加受托編制標(biāo)底項目的投標(biāo),也不得為該項目的投標(biāo)人編制投標(biāo)文件或者提供咨詢。
招標(biāo)人設(shè)有最高投標(biāo)限價的,應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中明確最高投標(biāo)限價或者最高投標(biāo)限價的計算方法。招標(biāo)人不得規(guī)定最低投標(biāo)限價。
第二十八條招標(biāo)人不得組織單個或者部分潛在投標(biāo)人踏勘項目現(xiàn)場。
第二十九條招標(biāo)人可以依法對工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實行總承包招標(biāo)。以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進行招標(biāo)的項目范圍且達(dá)到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)依法進行招標(biāo)。
前款所稱暫估價,是指總承包招標(biāo)時不能確定價格而由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中暫時估定的工程、貨物、服務(wù)的金額。
第三十條對技術(shù)復(fù)雜或者無法精確擬定技術(shù)規(guī)格的項目,招標(biāo)人可以分兩階段進行招標(biāo)。
第一階段,投標(biāo)人按照招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書的要求提交不帶報價的技術(shù)建議,招標(biāo)人根據(jù)投標(biāo)人提交的技術(shù)建議確定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求,編制招標(biāo)文件。
第二階段,招標(biāo)人向在第一階段提交技術(shù)建議的投標(biāo)人提供招標(biāo)文件,投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求提交包括最終技術(shù)方案和投標(biāo)報價的投標(biāo)文件。
招標(biāo)人要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的,應(yīng)當(dāng)在第二階段提出。
第三十一條招標(biāo)人終止招標(biāo)的,應(yīng)當(dāng)及時公告,或者以書面形式通知被邀請的或者已經(jīng)獲取資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人。已經(jīng)發(fā)售資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件或者已經(jīng)收取投標(biāo)保證金的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時退還所收取的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的費用,以及所收取的投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息。
第三十二條招標(biāo)人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。
招標(biāo)人有下列行為之一的,屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人:
(一)就同一招標(biāo)項目向潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人提供有差別的項目信息;
(二)設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標(biāo)項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān);
(三)依法必須進行招標(biāo)的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標(biāo)條件;
(四)對潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人采取不同的資格審查或者評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn);
(五)限定或者指定特定的專利、商標(biāo)、品牌、原產(chǎn)地或者供應(yīng)商;
(六)依法必須進行招標(biāo)的項目非法限定潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的所有制形式或者組織形式;
(七)以其他不合理條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。
第三章投標(biāo)
第三十三條投標(biāo)人參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo),不受地區(qū)或者部門的限制,任何單位和個人不得非法干涉。
第三十四條與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標(biāo)。
單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位,不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項目投標(biāo)。
違反前兩款規(guī)定的,相關(guān)投標(biāo)均無效。
第三十五條投標(biāo)人撤回已提交的投標(biāo)文件,應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間前書面通知招標(biāo)人。招標(biāo)人已收取投標(biāo)保證金的,應(yīng)當(dāng)自收到投標(biāo)人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。
投標(biāo)截止后投標(biāo)人撤銷投標(biāo)文件的,招標(biāo)人可以不退還投標(biāo)保證金。
第三十六條未通過資格預(yù)審的申請人提交的投標(biāo)文件,以及逾期送達(dá)或者不按照招標(biāo)文件要求密封的投標(biāo)文件,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。
招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)如實記載投標(biāo)文件的送達(dá)時間和密封情況,并存檔備查。
第三十七條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中載明是否接受聯(lián)合體投標(biāo)。
招標(biāo)人接受聯(lián)合體投標(biāo)并進行資格預(yù)審的,聯(lián)合體應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件前組成。資格預(yù)審后聯(lián)合體增減、更換成員的,其投標(biāo)無效。
聯(lián)合體各方在同一招標(biāo)項目中以自己名義單獨投標(biāo)或者參加其他聯(lián)合體投標(biāo)的,相關(guān)投標(biāo)均無效。
第三十八條投標(biāo)人發(fā)生合并、分立、破產(chǎn)等重大變化的,應(yīng)當(dāng)及時書面告知招標(biāo)人。投標(biāo)人不再具備資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件或者其投標(biāo)影響招標(biāo)公正性的,其投標(biāo)無效。
第三十九條禁止投標(biāo)人相互串通投標(biāo)。
有下列情形之一的,屬于投標(biāo)人相互串通投標(biāo):
(一)投標(biāo)人之間協(xié)商投標(biāo)報價等投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容;
(二)投標(biāo)人之間約定中標(biāo)人;
(三)投標(biāo)人之間約定部分投標(biāo)人放棄投標(biāo)或者中標(biāo);
(四)屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標(biāo)人按照該組織要求協(xié)同投標(biāo);
(五)投標(biāo)人之間為謀取中標(biāo)或者排斥特定投標(biāo)人而采取的其他聯(lián)合行動。
第四十條有下列情形之一的,視為投標(biāo)人相互串通投標(biāo):
(一)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件由同一單位或者個人編制;
(二)不同投標(biāo)人委托同一單位或者個人辦理投標(biāo)事宜;
(三)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件載明的項目管理成員為同一人;
(四)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件異常一致或者投標(biāo)報價呈規(guī)律性差異;
(五)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件相互混裝;
(六)不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。
第四十一條禁止招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)。
有下列情形之一的,屬于招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo):
(一)招標(biāo)人在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標(biāo)人;
(二)招標(biāo)人直接或者間接向投標(biāo)人泄露標(biāo)底、評標(biāo)委員會成員等信息;
(三)招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人壓低或者抬高投標(biāo)報價;
(四)招標(biāo)人授意投標(biāo)人撤換、修改投標(biāo)文件;
(五)招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人為特定投標(biāo)人中標(biāo)提供方便;
(六)招標(biāo)人與投標(biāo)人為謀求特定投標(biāo)人中標(biāo)而采取的其他串通行為。
第四十二條使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書投標(biāo)的,屬于招標(biāo)投標(biāo)法第三十三條規(guī)定的以他人名義投標(biāo)。
投標(biāo)人有下列情形之一的,屬于招標(biāo)投標(biāo)法第三十三條規(guī)定的以其他方式弄虛作假的行為:
(一)使用偽造、變造的許可證件;
(二)提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績;
(三)提供虛假的項目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明;
(四)提供虛假的信用狀況;
(五)其他弄虛作假的行為。
第四十三條提交資格預(yù)審申請文件的申請人應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法和本條例有關(guān)投標(biāo)人的規(guī)定。
政府采購貨物和服務(wù)的招投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》,下面小編為大家精心搜集了關(guān)于2019最新招投標(biāo)法的實施細(xì)則,歡迎大家參考借鑒,希望可以幫助到大家!
第一章總則
第一條為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動,根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱招標(biāo)投標(biāo)法),制定本條例。
第二條招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項目,是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。
前款所稱工程,是指建設(shè)工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物,是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分,且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù),是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。
第三條依法必須進行招標(biāo)的工程建設(shè)項目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn),由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂,報國務(wù)院批準(zhǔn)后公布施行。
第四條國務(wù)院發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)全國招標(biāo)投標(biāo)工作,對國家重大建設(shè)項目的工程招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督檢查。國務(wù)院工業(yè)和信息化、住房城鄉(xiāng)建設(shè)、交通運輸、鐵道、水利、商務(wù)等部門,按照規(guī)定的職責(zé)分工對有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督。
縣級以上地方政府發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)本行政區(qū)域的招標(biāo)投標(biāo)工作。縣級以上地方政府有關(guān)部門按照規(guī)定的職責(zé)分工,對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督,依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為??h級以上地方政府對其所屬部門有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督職責(zé)分工另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
財政部門依法對實行招標(biāo)投標(biāo)的政府采購工程建設(shè)項目的預(yù)算執(zhí)行情況和政府采購政策執(zhí)行情況實施監(jiān)督。
監(jiān)察機關(guān)依法對與招標(biāo)投標(biāo)活動有關(guān)的監(jiān)察對象實施監(jiān)察。
第五條設(shè)區(qū)的市級以上地方政府可以根據(jù)實際需要,建立統(tǒng)一規(guī)范的招標(biāo)投標(biāo)交易場所,為招標(biāo)投標(biāo)活動提供服務(wù)。招標(biāo)投標(biāo)交易場所不得與行政監(jiān)督部門存在隸屬關(guān)系,不得以營利為目的。
國家鼓勵利用信息網(wǎng)絡(luò)進行電子招標(biāo)投標(biāo)。
第六條禁止國家工作人員以任何方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動。
第二章招標(biāo)
第七條按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批、核準(zhǔn)手續(xù)的依法必須進行招標(biāo)的項目,其招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式、招標(biāo)組織形式應(yīng)當(dāng)報項目審批、核準(zhǔn)部門審批、核準(zhǔn)。項目審批、核準(zhǔn)部門應(yīng)當(dāng)及時將審批、核準(zhǔn)確定的招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式、招標(biāo)組織形式通報有關(guān)行政監(jiān)督部門。
第八條國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目,應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo);但有下列情形之一的,可以邀請招標(biāo):
(一)技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制,只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇;
(二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。
有前款第二項所列情形,屬于本條例第七條規(guī)定的項目,由項目審批、核準(zhǔn)部門在審批、核準(zhǔn)項目時作出認(rèn)定;其他項目由招標(biāo)人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認(rèn)定。
第九條除招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標(biāo)的特殊情況外,有下列情形之一的,可以不進行招標(biāo):
(一)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);
(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(三)已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(四)需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù),否則將影響施工或者功能配套要求;
(五)國家規(guī)定的其他特殊情形。
招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的,屬于招標(biāo)投標(biāo)法第四條規(guī)定的規(guī)避招標(biāo)。
第十條招標(biāo)投標(biāo)法第十二條第二款規(guī)定的招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力,是指招標(biāo)人具有與招標(biāo)項目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專業(yè)人員。
第十一條招標(biāo)機構(gòu)的資格依照法律和國務(wù)院的規(guī)定由有關(guān)部門認(rèn)定。
國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)、商務(wù)、發(fā)展改革、工業(yè)和信息化等部門,按照規(guī)定的職責(zé)分工對招標(biāo)機構(gòu)依法實施監(jiān)督管理。
第十二條招標(biāo)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)擁有一定數(shù)量的取得招標(biāo)職業(yè)資格的專業(yè)人員。取得招標(biāo)職業(yè)資格的具體辦法由國務(wù)院人力資源社會保障部門會同國務(wù)院發(fā)展改革部門制定。
第十三條招標(biāo)機構(gòu)在其資格許可和招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)開展招標(biāo)業(yè)務(wù),任何單位和個人不得非法干涉。
招標(biāo)機構(gòu)招標(biāo)業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法和本條例關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定。招標(biāo)機構(gòu)不得在所的招標(biāo)項目中投標(biāo)或者投標(biāo),也不得為所的招標(biāo)項目的投標(biāo)人提供咨詢。
招標(biāo)機構(gòu)不得涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓資格證書。
第十四條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)與被委托的招標(biāo)機構(gòu)簽訂書面委托合同,合同約定的收費標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。
第十五條公開招標(biāo)的項目,應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定招標(biāo)公告、編制招標(biāo)文件。
招標(biāo)人采用資格預(yù)審辦法對潛在投標(biāo)人進行資格審查的,應(yīng)當(dāng)資格預(yù)審公告、編制資格預(yù)審文件。
依法必須進行招標(biāo)的項目的資格預(yù)審公告和招標(biāo)公告,應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院發(fā)展改革部門依法指定的媒介。在不同媒介的同一招標(biāo)項目的資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致。指定媒介依法必須進行招標(biāo)的項目的境內(nèi)資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告,不得收取費用。
編制依法必須進行招標(biāo)的項目的資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件,應(yīng)當(dāng)使用國務(wù)院發(fā)展改革部門會同有關(guān)行政監(jiān)督部門制定的標(biāo)準(zhǔn)文本。
第十六條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書規(guī)定的時間、地點發(fā)售資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件。資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的發(fā)售期不得少于5日。
招標(biāo)人發(fā)售資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件收取的費用應(yīng)當(dāng)限于補償印刷、郵寄的成本支出,不得以營利為目的。
第十七條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)合理確定提交資格預(yù)審申請文件的時間。依法必須進行招標(biāo)的項目提交資格預(yù)審申請文件的時間,自資格預(yù)審文件停止發(fā)售之日起不得少于5日。
第十八條資格預(yù)審應(yīng)當(dāng)按照資格預(yù)審文件載明的標(biāo)準(zhǔn)和方法進行。
國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)組建資格審查委員會審查資格預(yù)審申請文件。資格審查委員會及其成員應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法和本條例有關(guān)評標(biāo)委員會及其成員的規(guī)定。
第十九條資格預(yù)審結(jié)束后,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時向資格預(yù)審申請人發(fā)出資格預(yù)審結(jié)果通知書。未通過資格預(yù)審的申請人不具有投標(biāo)資格。
通過資格預(yù)審的申請人少于3個的,應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。
第二十條招標(biāo)人采用資格后審辦法對投標(biāo)人進行資格審查的,應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)后由評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法對投標(biāo)人的資格進行審查。
第二十一條招標(biāo)人可以對已發(fā)出的資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件編制的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間至少3日前,或者投標(biāo)截止時間至少15日前,以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人;不足3日或者15日的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件的截止時間。
第二十二條潛在投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對資格預(yù)審文件有異議的,應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間2日前提出;對招標(biāo)文件有異議的,應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間10日前提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前,應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。
第二十三條招標(biāo)人編制的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,違反公開、公平、公正和誠實信用原則,影響資格預(yù)審結(jié)果或者潛在投標(biāo)人投標(biāo)的,依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在修改資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件后重新招標(biāo)。
第二十四條招標(biāo)人對招標(biāo)項目劃分標(biāo)段的,應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定,不得利用劃分標(biāo)段限制或者排斥潛在投標(biāo)人。依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人不得利用劃分標(biāo)段規(guī)避招標(biāo)。
第二十五條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中載明投標(biāo)有效期。投標(biāo)有效期從提交投標(biāo)文件的截止之日起算。
第二十六條招標(biāo)人在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的,投標(biāo)保證金不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)有效期一致。
依法必須進行招標(biāo)的項目的境內(nèi)投標(biāo)單位,以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標(biāo)保證金應(yīng)當(dāng)從其基本賬戶轉(zhuǎn)出。
招標(biāo)人不得挪用投標(biāo)保證金。
第二十七條招標(biāo)人可以自行決定是否編制標(biāo)底。一個招標(biāo)項目只能有一個標(biāo)底。標(biāo)底必須保密。
接受委托編制標(biāo)底的中介機構(gòu)不得參加受托編制標(biāo)底項目的投標(biāo),也不得為該項目的投標(biāo)人編制投標(biāo)文件或者提供咨詢。
招標(biāo)人設(shè)有最高投標(biāo)限價的,應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中明確最高投標(biāo)限價或者最高投標(biāo)限價的計算方法。招標(biāo)人不得規(guī)定最低投標(biāo)限價。
第二十八條招標(biāo)人不得組織單個或者部分潛在投標(biāo)人踏勘項目現(xiàn)場。
第二十九條招標(biāo)人可以依法對工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實行總承包招標(biāo)。以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進行招標(biāo)的項目范圍且達(dá)到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)依法進行招標(biāo)。
前款所稱暫估價,是指總承包招標(biāo)時不能確定價格而由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中暫時估定的工程、貨物、服務(wù)的金額。
第三十條對技術(shù)復(fù)雜或者無法精確擬定技術(shù)規(guī)格的項目,招標(biāo)人可以分兩階段進行招標(biāo)。
第一階段,投標(biāo)人按照招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書的要求提交不帶報價的技術(shù)建議,招標(biāo)人根據(jù)投標(biāo)人提交的技術(shù)建議確定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求,編制招標(biāo)文件。
第二階段,招標(biāo)人向在第一階段提交技術(shù)建議的投標(biāo)人提供招標(biāo)文件,投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求提交包括最終技術(shù)方案和投標(biāo)報價的投標(biāo)文件。
招標(biāo)人要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金的,應(yīng)當(dāng)在第二階段提出。
第三十一條招標(biāo)人終止招標(biāo)的,應(yīng)當(dāng)及時公告,或者以書面形式通知被邀請的或者已經(jīng)獲取資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人。已經(jīng)發(fā)售資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件或者已經(jīng)收取投標(biāo)保證金的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時退還所收取的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的費用,以及所收取的投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息。
第三十二條招標(biāo)人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。
招標(biāo)人有下列行為之一的,屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人:
(一)就同一招標(biāo)項目向潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人提供有差別的項目信息;
(二)設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標(biāo)項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān);
(三)依法必須進行招標(biāo)的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標(biāo)條件;
(四)對潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人采取不同的資格審查或者評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn);
(五)限定或者指定特定的專利、商標(biāo)、品牌、原產(chǎn)地或者供應(yīng)商;
(六)依法必須進行招標(biāo)的項目非法限定潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的所有制形式或者組織形式;
(七)以其他不合理條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。
第三章投標(biāo)
第三十三條投標(biāo)人參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo),不受地區(qū)或者部門的限制,任何單位和個人不得非法干涉。
第三十四條與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標(biāo)。
單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位,不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項目投標(biāo)。
違反前兩款規(guī)定的,相關(guān)投標(biāo)均無效。
第三十五條投標(biāo)人撤回已提交的投標(biāo)文件,應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間前書面通知招標(biāo)人。招標(biāo)人已收取投標(biāo)保證金的,應(yīng)當(dāng)自收到投標(biāo)人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。
投標(biāo)截止后投標(biāo)人撤銷投標(biāo)文件的,招標(biāo)人可以不退還投標(biāo)保證金。
第三十六條未通過資格預(yù)審的申請人提交的投標(biāo)文件,以及逾期送達(dá)或者不按照招標(biāo)文件要求密封的投標(biāo)文件,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。
招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)如實記載投標(biāo)文件的送達(dá)時間和密封情況,并存檔備查。
第三十七條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中載明是否接受聯(lián)合體投標(biāo)。
招標(biāo)人接受聯(lián)合體投標(biāo)并進行資格預(yù)審的,聯(lián)合體應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件前組成。資格預(yù)審后聯(lián)合體增減、更換成員的,其投標(biāo)無效。
聯(lián)合體各方在同一招標(biāo)項目中以自己名義單獨投標(biāo)或者參加其他聯(lián)合體投標(biāo)的,相關(guān)投標(biāo)均無效。
第三十八條投標(biāo)人發(fā)生合并、分立、破產(chǎn)等重大變化的,應(yīng)當(dāng)及時書面告知招標(biāo)人。投標(biāo)人不再具備資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件或者其投標(biāo)影響招標(biāo)公正性的,其投標(biāo)無效。
第三十九條禁止投標(biāo)人相互串通投標(biāo)。
有下列情形之一的,屬于投標(biāo)人相互串通投標(biāo):
(一)投標(biāo)人之間協(xié)商投標(biāo)報價等投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容;
(二)投標(biāo)人之間約定中標(biāo)人;
(三)投標(biāo)人之間約定部分投標(biāo)人放棄投標(biāo)或者中標(biāo);
(四)屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標(biāo)人按照該組織要求協(xié)同投標(biāo);
(五)投標(biāo)人之間為謀取中標(biāo)或者排斥特定投標(biāo)人而采取的其他聯(lián)合行動。
第四十條有下列情形之一的,視為投標(biāo)人相互串通投標(biāo):
(一)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件由同一單位或者個人編制;
(二)不同投標(biāo)人委托同一單位或者個人辦理投標(biāo)事宜;
(三)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件載明的項目管理成員為同一人;
(四)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件異常一致或者投標(biāo)報價呈規(guī)律性差異;
(五)不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件相互混裝;
(六)不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。
第四十一條禁止招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)。
有下列情形之一的,屬于招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo):
(一)招標(biāo)人在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標(biāo)人;
(二)招標(biāo)人直接或者間接向投標(biāo)人泄露標(biāo)底、評標(biāo)委員會成員等信息;
(三)招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人壓低或者抬高投標(biāo)報價;
(四)招標(biāo)人授意投標(biāo)人撤換、修改投標(biāo)文件;
(五)招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人為特定投標(biāo)人中標(biāo)提供方便;
(六)招標(biāo)人與投標(biāo)人為謀求特定投標(biāo)人中標(biāo)而采取的其他串通行為。
第四十二條使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書投標(biāo)的,屬于招標(biāo)投標(biāo)法第三十三條規(guī)定的以他人名義投標(biāo)。
投標(biāo)人有下列情形之一的,屬于招標(biāo)投標(biāo)法第三十三條規(guī)定的以其他方式弄虛作假的行為:
(一)使用偽造、變造的許可證件;
(二)提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績;
(三)提供虛假的項目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明;
(四)提供虛假的信用狀況;
(五)其他弄虛作假的行為。
第四十三條提交資格預(yù)審申請文件的申請人應(yīng)當(dāng)遵守招標(biāo)投標(biāo)法和本條例有關(guān)投標(biāo)人的規(guī)定。
第四章開標(biāo)、評標(biāo)和中標(biāo)
第四十四條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的時間、地點開標(biāo)。
投標(biāo)人少于3個的,不得開標(biāo);招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。
投標(biāo)人對開標(biāo)有異議的,應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)現(xiàn)場提出,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出答復(fù),并制作記錄。
第四十五條國家實行統(tǒng)一的評標(biāo)專家專業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)和管理辦法。具體標(biāo)準(zhǔn)和辦法由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。
省級政府和國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)組建綜合評標(biāo)專家?guī)臁?/p>
第四十六條除招標(biāo)投標(biāo)法第三十七條第三款規(guī)定的特殊招標(biāo)項目外,依法必須進行招標(biāo)的項目,其評標(biāo)委員會的專家成員應(yīng)當(dāng)從評標(biāo)專家?guī)靸?nèi)相關(guān)專業(yè)的專家名單中以隨機抽取方式確定。任何單位和個人不得以明示、暗示等任何方式指定或者變相指定參加評標(biāo)委員會的專家成員。
依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人非因招標(biāo)投標(biāo)法和本條例規(guī)定的事由,不得更換依法確定的評標(biāo)委員會成員。更換評標(biāo)委員會的專家成員應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進行。
評標(biāo)委員會成員與投標(biāo)人有利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)主動回避。
有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的職責(zé)分工,對評標(biāo)委員會成員的確定方式、評標(biāo)專家的抽取和評標(biāo)活動進行監(jiān)督。行政監(jiān)督部門的工作人員不得擔(dān)任本部門負(fù)責(zé)監(jiān)督項目的評標(biāo)委員會成員。
第四十七條招標(biāo)投標(biāo)法第三十七條第三款所稱特殊招標(biāo)項目,是指技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強或者國家有特殊要求,采取隨機抽取方式確定的專家難以保證勝任評標(biāo)工作的項目。
第四十八條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向評標(biāo)委員會提供評標(biāo)所必需的信息,但不得明示或者暗示其傾向或者排斥特定投標(biāo)人。
招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)項目規(guī)模和技術(shù)復(fù)雜程度等因素合理確定評標(biāo)時間。超過三分之一的評標(biāo)委員會成員認(rèn)為評標(biāo)時間不夠的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)適當(dāng)延長。
評標(biāo)過程中,評標(biāo)委員會成員有回避事由、擅離職守或者因健康等原因不能繼續(xù)評標(biāo)的,應(yīng)當(dāng)及時更換。被更換的評標(biāo)委員會成員作出的評審結(jié)論無效,由更換后的評標(biāo)委員會成員重新進行評審。
第四十九條評標(biāo)委員會成員應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定,按照招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法,客觀、公正地對投標(biāo)文件提出評審意見。招標(biāo)文件沒有規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不得作為評標(biāo)的依據(jù)。
評標(biāo)委員會成員不得私下接觸投標(biāo)人,不得收受投標(biāo)人給予的財物或者其他好處,不得向招標(biāo)人征詢確定中標(biāo)人的意向,不得接受任何單位或者個人明示或者暗示提出的傾向或者排斥特定投標(biāo)人的要求,不得有其他不客觀、不公正履行職務(wù)的行為。
第五十條招標(biāo)項目設(shè)有標(biāo)底的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)時公布。標(biāo)底只能作為評標(biāo)的參考,不得以投標(biāo)報價是否接近標(biāo)底作為中標(biāo)條件,也不得以投標(biāo)報價超過標(biāo)底上下浮動范圍作為否決投標(biāo)的條件。
第五十一條有下列情形之一的,評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo):
(一)投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字;
(二)投標(biāo)聯(lián)合體沒有提交共同投標(biāo)協(xié)議;
(三)投標(biāo)人不符合國家或者招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件;
(四)同一投標(biāo)人提交兩個以上不同的投標(biāo)文件或者投標(biāo)報價,但招標(biāo)文件要求提交備選投標(biāo)的除外;
(五)投標(biāo)報價低于成本或者高于招標(biāo)文件設(shè)定的最高投標(biāo)限價;
(六)投標(biāo)文件沒有對招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng);
(七)投標(biāo)人有串通投標(biāo)、弄虛作假、賄賂等違法行為。
第五十二條投標(biāo)文件中有含義不明確的內(nèi)容、明顯文字或者計算錯誤,評標(biāo)委員會認(rèn)為需要投標(biāo)人作出必要澄清、說明的,應(yīng)當(dāng)書面通知該投標(biāo)人。投標(biāo)人的澄清、說明應(yīng)當(dāng)采用書面形式,并不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。
評標(biāo)委員會不得暗示或者誘導(dǎo)投標(biāo)人作出澄清、說明,不得接受投標(biāo)人主動提出的澄清、說明。
第五十三條評標(biāo)完成后,評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)向招標(biāo)人提交書面評標(biāo)報告和中標(biāo)候選人名單。中標(biāo)候選人應(yīng)當(dāng)不超過3個,并標(biāo)明排序。
評標(biāo)報告應(yīng)當(dāng)由評標(biāo)委員會全體成員簽字。對評標(biāo)結(jié)果有不同意見的評標(biāo)委員會成員應(yīng)當(dāng)以書面形式說明其不同意見和理由,評標(biāo)報告應(yīng)當(dāng)注明該不同意見。評標(biāo)委員會成員拒絕在評標(biāo)報告上簽字又不書面說明其不同意見和理由的,視為同意評標(biāo)結(jié)果。
第五十四條依法必須進行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到評標(biāo)報告之日起3日內(nèi)公示中標(biāo)候選人,公示期不得少于3日。
投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對依法必須進行招標(biāo)的項目的評標(biāo)結(jié)果有異議的,應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)候選人公示期間提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前,應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。
第五十五條國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力不能履行合同、不按照招標(biāo)文件要求提交履約保證金,或者被查實存在影響中標(biāo)結(jié)果的違法行為等情形,不符合中標(biāo)條件的,招標(biāo)人可以按照評標(biāo)委員會提出的中標(biāo)候選人名單排序依次確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人,也可以重新招標(biāo)。
第五十六條中標(biāo)候選人的經(jīng)營、財務(wù)狀況發(fā)生較大變化或者存在違法行為,招標(biāo)人認(rèn)為可能影響其履約能力的,應(yīng)當(dāng)在發(fā)出中標(biāo)通知書前由原評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法審查確認(rèn)。
第五十七條招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同,合同的標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
招標(biāo)人最遲應(yīng)當(dāng)在書面合同簽訂后5日內(nèi)向中標(biāo)人和未中標(biāo)的投標(biāo)人退還投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息。
第五十八條招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的,中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求提交。履約保證金不得超過中標(biāo)合同金額的10%。
第五十九條中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù),完成中標(biāo)項目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目,也不得將中標(biāo)項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。
中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意,可以將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件,并不得再次分包。
中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就分包項目向招標(biāo)人負(fù)責(zé),接受分包的人就分包項目承擔(dān)連帶責(zé)任。
第五章投訴與處理
第六十條投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的,可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起10日內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。投訴應(yīng)當(dāng)有明確的請求和必要的證明材料。
就本條例第二十二條、第四十四條、第五十四條規(guī)定事項投訴的,應(yīng)當(dāng)先向招標(biāo)人提出異議,異議答復(fù)期間不計算在前款規(guī)定的期限內(nèi)。
第六十一條投訴人就同一事項向兩個以上有權(quán)受理的行政監(jiān)督部門投訴的,由最先收到投訴的行政監(jiān)督部門負(fù)責(zé)處理。
行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起3個工作日內(nèi)決定是否受理投訴,并自受理投訴之日起30個工作日內(nèi)作出書面處理決定;需要檢驗、檢測、鑒定、專家評審的,所需時間不計算在內(nèi)。
投訴人捏造事實、偽造材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴的,行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)予以駁回。
第六十二條行政監(jiān)督部門處理投訴,有權(quán)查閱、復(fù)制有關(guān)文件、資料,調(diào)查有關(guān)情況,相關(guān)單位和人員應(yīng)當(dāng)予以配合。必要時,行政監(jiān)督部門可以責(zé)令暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。
行政監(jiān)督部門的工作人員對監(jiān)督檢查過程中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密,應(yīng)當(dāng)依法予以保密。
第六章法律責(zé)任
第六十三條招標(biāo)人有下列限制或者排斥潛在投標(biāo)人行為之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門依照招標(biāo)投標(biāo)法第五十一條的規(guī)定處罰:
(一)依法應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目不按照規(guī)定在指定媒介資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告;
(二)在不同媒介的同一招標(biāo)項目的資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告的內(nèi)容不一致,影響潛在投標(biāo)人申請資格預(yù)審或者投標(biāo)。
依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人不按照規(guī)定資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告,構(gòu)成規(guī)避招標(biāo)的,依照招標(biāo)投標(biāo)法第四十九條的規(guī)定處罰。
第六十四條招標(biāo)人有下列情形之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處10萬元以下的罰款:
(一)依法應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)而采用邀請招標(biāo);
(二)招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件的發(fā)售、澄清、修改的時限,或者確定的提交資格預(yù)審申請文件、投標(biāo)文件的時限不符合招標(biāo)投標(biāo)法和本條例規(guī)定;
(三)接受未通過資格預(yù)審的單位或者個人參加投標(biāo);
(四)接受應(yīng)當(dāng)拒收的投標(biāo)文件。
招標(biāo)人有前款第一項、第三項、第四項所列行為之一的,對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
第六十五條招標(biāo)機構(gòu)在所的招標(biāo)項目中投標(biāo)、投標(biāo)或者向該項目投標(biāo)人提供咨詢的,接受委托編制標(biāo)底的中介機構(gòu)參加受托編制標(biāo)底項目的投標(biāo)或者為該項目的投標(biāo)人編制投標(biāo)文件、提供咨詢的,依照招標(biāo)投標(biāo)法第五十條的規(guī)定追究法律責(zé)任。
第六十六條招標(biāo)人超過本條例規(guī)定的比例收取投標(biāo)保證金、履約保證金或者不按照規(guī)定退還投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處5萬元以下的罰款;給他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
第六十七條投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的,投標(biāo)人向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員賄賂謀取中標(biāo)的,中標(biāo)無效;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的,依照招標(biāo)投標(biāo)法第五十三條的規(guī)定處罰。投標(biāo)人未中標(biāo)的,對單位的罰款金額按照招標(biāo)項目合同金額依照招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的比例計算。
投標(biāo)人有下列行為之一的,屬于招標(biāo)投標(biāo)法第五十三條規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重行為,由有關(guān)行政監(jiān)督部門取消其1年至2年內(nèi)參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格:
(一)以賄賂謀取中標(biāo);
(二)3年內(nèi)2次以上串通投標(biāo);
(三)串通投標(biāo)行為損害招標(biāo)人、其他投標(biāo)人或者國家、集體、公民的合法利益,造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上;
(四)其他串通投標(biāo)情節(jié)嚴(yán)重的行為。
投標(biāo)人自本條第二款規(guī)定的處罰執(zhí)行期限屆滿之日起3年內(nèi)又有該款所列違法行為之一的,或者串通投標(biāo)、以賄賂謀取中標(biāo)情節(jié)特別嚴(yán)重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
法律、行政法規(guī)對串通投標(biāo)報價行為的處罰另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
第六十八條投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假騙取中標(biāo)的,中標(biāo)無效;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的,依照招標(biāo)投標(biāo)法第五十四條的規(guī)定處罰。依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)人未中標(biāo)的,對單位的罰款金額按照招標(biāo)項目合同金額依照招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的比例計算。
投標(biāo)人有下列行為之一的,屬于招標(biāo)投標(biāo)法第五十四條規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重行為,由有關(guān)行政監(jiān)督部門取消其1年至3年內(nèi)參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格:
(一)偽造、變造資格、資質(zhì)證書或者其他許可證件騙取中標(biāo);
(二)3年內(nèi)2次以上使用他人名義投標(biāo);
(三)弄虛作假騙取中標(biāo)給招標(biāo)人造成直接經(jīng)濟損失30萬元以上;
(四)其他弄虛作假騙取中標(biāo)情節(jié)嚴(yán)重的行為。
投標(biāo)人自本條第二款規(guī)定的處罰執(zhí)行期限屆滿之日起3年內(nèi)又有該款所列違法行為之一的,或者弄虛作假騙取中標(biāo)情節(jié)特別嚴(yán)重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
第六十九條出讓或者出租資格、資質(zhì)證書供他人投標(biāo)的,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第七十條依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人不按照規(guī)定組建評標(biāo)委員會,或者確定、更換評標(biāo)委員會成員違反招標(biāo)投標(biāo)法和本條例規(guī)定的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處10萬元以下的罰款,對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分;違法確定或者更換的評標(biāo)委員會成員作出的評審結(jié)論無效,依法重新進行評審。
國家工作人員以任何方式非法干涉選取評標(biāo)委員會成員的,依照本條例第八十一條的規(guī)定追究法律責(zé)任。
第七十一條評標(biāo)委員會成員有下列行為之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的,禁止其在一定期限內(nèi)參加依法必須進行招標(biāo)的項目的評標(biāo);情節(jié)特別嚴(yán)重的,取消其擔(dān)任評標(biāo)委員會成員的資格:
(一)應(yīng)當(dāng)回避而不回避;
(二)擅離職守;
(三)不按照招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法評標(biāo);
(四)私下接觸投標(biāo)人;
(五)向招標(biāo)人征詢確定中標(biāo)人的意向或者接受任何單位或者個人明示或者暗示提出的傾向或者排斥特定投標(biāo)人的要求;
(六)對依法應(yīng)當(dāng)否決的投標(biāo)不提出否決意見;
(七)暗示或者誘導(dǎo)投標(biāo)人作出澄清、說明或者接受投標(biāo)人主動提出的澄清、說明;
(八)其他不客觀、不公正履行職務(wù)的行為。
第七十二條評標(biāo)委員會成員收受投標(biāo)人的財物或者其他好處的,沒收收受的財物,處3000元以上5萬元以下的罰款,取消擔(dān)任評標(biāo)委員會成員的資格,不得再參加依法必須進行招標(biāo)的項目的評標(biāo);構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第七十三條依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人有下列情形之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處中標(biāo)項目金額10‰以下的罰款;給他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分:
(一)無正當(dāng)理由不發(fā)出中標(biāo)通知書;
(二)不按照規(guī)定確定中標(biāo)人;
(三)中標(biāo)通知書發(fā)出后無正當(dāng)理由改變中標(biāo)結(jié)果;
(四)無正當(dāng)理由不與中標(biāo)人訂立合同;
(五)在訂立合同時向中標(biāo)人提出附加條件。
第七十四條中標(biāo)人無正當(dāng)理由不與招標(biāo)人訂立合同,在簽訂合同時向招標(biāo)人提出附加條件,或者不按照招標(biāo)文件要求提交履約保證金的,取消其中標(biāo)資格,投標(biāo)保證金不予退還。對依法必須進行招標(biāo)的項目的中標(biāo)人,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處中標(biāo)項目金額10‰以下的罰款。
第七十五條招標(biāo)人和中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同,合同的主要條款與招標(biāo)文件、中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容不一致,或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處中標(biāo)項目金額5‰以上10‰以下的罰款。
第七十六條中標(biāo)人將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人的,將中標(biāo)項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的,違反招標(biāo)投標(biāo)法和本條例規(guī)定將中標(biāo)項目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的,或者分包人再次分包的,轉(zhuǎn)讓、分包無效,處轉(zhuǎn)讓、分包項目金額5‰以上10‰以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;可以責(zé)令停業(yè)整頓;情節(jié)嚴(yán)重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
第七十七條投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人捏造事實、偽造材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴,給他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
招標(biāo)人不按照規(guī)定對異議作出答復(fù),繼續(xù)進行招標(biāo)投標(biāo)活動的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,拒不改正或者不能改正并影響中標(biāo)結(jié)果的,依照本條例第八十二條的規(guī)定處理。
第七十八條取得招標(biāo)職業(yè)資格的專業(yè)人員違反國家有關(guān)規(guī)定辦理招標(biāo)業(yè)務(wù)的,責(zé)令改正,給予警告;情節(jié)嚴(yán)重的,暫停一定期限內(nèi)從事招標(biāo)業(yè)務(wù);情節(jié)特別嚴(yán)重的,取消招標(biāo)職業(yè)資格。
第七十九條國家建立招標(biāo)投標(biāo)信用制度。有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)依法公告對招標(biāo)人、招標(biāo)機構(gòu)、投標(biāo)人、評標(biāo)委員會成員等當(dāng)事人違法行為的行政處理決定。
第八十條項目審批、核準(zhǔn)部門不依法審批、核準(zhǔn)項目招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式、招標(biāo)組織形式的,對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
有關(guān)行政監(jiān)督部門不依法履行職責(zé),對違反招標(biāo)投標(biāo)法和本條例規(guī)定的行為不依法查處,或者不按照規(guī)定處理投訴、不依法公告對招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人違法行為的行政處理決定的,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
項目審批、核準(zhǔn)部門和有關(guān)行政監(jiān)督部門的工作人員徇私作弊、濫用權(quán)力、玩忽職守,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第八十一條國家工作人員利用職務(wù)便利,以直接或者間接、明示或者暗示等任何方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動,有下列情形之一的,依法給予記過或者記大過處分;情節(jié)嚴(yán)重的,依法給予降級或者撤職處分;情節(jié)特別嚴(yán)重的,依法給予開除處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:
(一)要求對依法必須進行招標(biāo)的項目不招標(biāo),或者要求對依法應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目不公開招標(biāo);
(二)要求評標(biāo)委員會成員或者招標(biāo)人以其指定的投標(biāo)人作為中標(biāo)候選人或者中標(biāo)人,或者以其他方式非法干涉評標(biāo)活動,影響中標(biāo)結(jié)果;
(三)以其他方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動。
第八十二條依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)投標(biāo)活動違反招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定,對中標(biāo)結(jié)果造成實質(zhì)性影響,且不能采取補救措施予以糾正的,招標(biāo)、投標(biāo)、中標(biāo)無效,應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)或者評標(biāo)。
第七章附則
第八十三條招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會按照依法制定的章程開展活動,加強行業(yè)自律和服務(wù)。
第八十四條政府采購的法律、行政法規(guī)對政府采購貨物、服務(wù)的招標(biāo)投標(biāo)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
第八十五條本條例自2019年2月1日起施行。
第四十四條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的時間、地點開標(biāo)。
投標(biāo)人少于3個的,不得開標(biāo);招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。
投標(biāo)人對開標(biāo)有異議的,應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)現(xiàn)場提出,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出答復(fù),并制作記錄。
第四十五條國家實行統(tǒng)一的評標(biāo)專家專業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)和管理辦法。具體標(biāo)準(zhǔn)和辦法由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。
省級政府和國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)組建綜合評標(biāo)專家?guī)臁?/p>
第四十六條除招標(biāo)投標(biāo)法第三十七條第三款規(guī)定的特殊招標(biāo)項目外,依法必須進行招標(biāo)的項目,其評標(biāo)委員會的專家成員應(yīng)當(dāng)從評標(biāo)專家?guī)靸?nèi)相關(guān)專業(yè)的專家名單中以隨機抽取方式確定。任何單位和個人不得以明示、暗示等任何方式指定或者變相指定參加評標(biāo)委員會的專家成員。
依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人非因招標(biāo)投標(biāo)法和本條例規(guī)定的事由,不得更換依法確定的評標(biāo)委員會成員。更換評標(biāo)委員會的專家成員應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進行。
評標(biāo)委員會成員與投標(biāo)人有利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)主動回避。
有關(guān)行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的職責(zé)分工,對評標(biāo)委員會成員的確定方式、評標(biāo)專家的抽取和評標(biāo)活動進行監(jiān)督。行政監(jiān)督部門的工作人員不得擔(dān)任本部門負(fù)責(zé)監(jiān)督項目的評標(biāo)委員會成員。
第四十七條招標(biāo)投標(biāo)法第三十七條第三款所稱特殊招標(biāo)項目,是指技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強或者國家有特殊要求,采取隨機抽取方式確定的專家難以保證勝任評標(biāo)工作的項目。
第四十八條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向評標(biāo)委員會提供評標(biāo)所必需的信息,但不得明示或者暗示其傾向或者排斥特定投標(biāo)人。
招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)項目規(guī)模和技術(shù)復(fù)雜程度等因素合理確定評標(biāo)時間。超過三分之一的評標(biāo)委員會成員認(rèn)為評標(biāo)時間不夠的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)適當(dāng)延長。
評標(biāo)過程中,評標(biāo)委員會成員有回避事由、擅離職守或者因健康等原因不能繼續(xù)評標(biāo)的,應(yīng)當(dāng)及時更換。被更換的評標(biāo)委員會成員作出的評審結(jié)論無效,由更換后的評標(biāo)委員會成員重新進行評審。
第四十九條評標(biāo)委員會成員應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定,按照招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法,客觀、公正地對投標(biāo)文件提出評審意見。招標(biāo)文件沒有規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不得作為評標(biāo)的依據(jù)。
評標(biāo)委員會成員不得私下接觸投標(biāo)人,不得收受投標(biāo)人給予的財物或者其他好處,不得向招標(biāo)人征詢確定中標(biāo)人的意向,不得接受任何單位或者個人明示或者暗示提出的傾向或者排斥特定投標(biāo)人的要求,不得有其他不客觀、不公正履行職務(wù)的行為。
第五十條招標(biāo)項目設(shè)有標(biāo)底的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)時公布。標(biāo)底只能作為評標(biāo)的參考,不得以投標(biāo)報價是否接近標(biāo)底作為中標(biāo)條件,也不得以投標(biāo)報價超過標(biāo)底上下浮動范圍作為否決投標(biāo)的條件。
第五十一條有下列情形之一的,評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo):
(一)投標(biāo)文件未經(jīng)投標(biāo)單位蓋章和單位負(fù)責(zé)人簽字;
(二)投標(biāo)聯(lián)合體沒有提交共同投標(biāo)協(xié)議;
(三)投標(biāo)人不符合國家或者招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件;
(四)同一投標(biāo)人提交兩個以上不同的投標(biāo)文件或者投標(biāo)報價,但招標(biāo)文件要求提交備選投標(biāo)的除外;
(五)投標(biāo)報價低于成本或者高于招標(biāo)文件設(shè)定的最高投標(biāo)限價;
(六)投標(biāo)文件沒有對招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng);
(七)投標(biāo)人有串通投標(biāo)、弄虛作假、賄賂等違法行為。
第五十二條投標(biāo)文件中有含義不明確的內(nèi)容、明顯文字或者計算錯誤,評標(biāo)委員會認(rèn)為需要投標(biāo)人作出必要澄清、說明的,應(yīng)當(dāng)書面通知該投標(biāo)人。投標(biāo)人的澄清、說明應(yīng)當(dāng)采用書面形式,并不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。
評標(biāo)委員會不得暗示或者誘導(dǎo)投標(biāo)人作出澄清、說明,不得接受投標(biāo)人主動提出的澄清、說明。
第五十三條評標(biāo)完成后,評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)向招標(biāo)人提交書面評標(biāo)報告和中標(biāo)候選人名單。中標(biāo)候選人應(yīng)當(dāng)不超過3個,并標(biāo)明排序。
評標(biāo)報告應(yīng)當(dāng)由評標(biāo)委員會全體成員簽字。對評標(biāo)結(jié)果有不同意見的評標(biāo)委員會成員應(yīng)當(dāng)以書面形式說明其不同意見和理由,評標(biāo)報告應(yīng)當(dāng)注明該不同意見。評標(biāo)委員會成員拒絕在評標(biāo)報告上簽字又不書面說明其不同意見和理由的,視為同意評標(biāo)結(jié)果。
第五十四條依法必須進行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到評標(biāo)報告之日起3日內(nèi)公示中標(biāo)候選人,公示期不得少于3日。
投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對依法必須進行招標(biāo)的項目的評標(biāo)結(jié)果有異議的,應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)候選人公示期間提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前,應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。
第五十五條國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力不能履行合同、不按照招標(biāo)文件要求提交履約保證金,或者被查實存在影響中標(biāo)結(jié)果的違法行為等情形,不符合中標(biāo)條件的,招標(biāo)人可以按照評標(biāo)委員會提出的中標(biāo)候選人名單排序依次確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人,也可以重新招標(biāo)。
第五十六條中標(biāo)候選人的經(jīng)營、財務(wù)狀況發(fā)生較大變化或者存在違法行為,招標(biāo)人認(rèn)為可能影響其履約能力的,應(yīng)當(dāng)在發(fā)出中標(biāo)通知書前由原評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法審查確認(rèn)。
第五十七條招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同,合同的標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
招標(biāo)人最遲應(yīng)當(dāng)在書面合同簽訂后5日內(nèi)向中標(biāo)人和未中標(biāo)的投標(biāo)人退還投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息。
第五十八條招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的,中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求提交。履約保證金不得超過中標(biāo)合同金額的10%。
第五十九條中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù),完成中標(biāo)項目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目,也不得將中標(biāo)項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。
中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意,可以將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件,并不得再次分包。
中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就分包項目向招標(biāo)人負(fù)責(zé),接受分包的人就分包項目承擔(dān)連帶責(zé)任。
第五章投訴與處理
第六十條投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的,可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起10日內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。投訴應(yīng)當(dāng)有明確的請求和必要的證明材料。
就本條例第二十二條、第四十四條、第五十四條規(guī)定事項投訴的,應(yīng)當(dāng)先向招標(biāo)人提出異議,異議答復(fù)期間不計算在前款規(guī)定的期限內(nèi)。
第六十一條投訴人就同一事項向兩個以上有權(quán)受理的行政監(jiān)督部門投訴的,由最先收到投訴的行政監(jiān)督部門負(fù)責(zé)處理。
行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起3個工作日內(nèi)決定是否受理投訴,并自受理投訴之日起30個工作日內(nèi)作出書面處理決定;需要檢驗、檢測、鑒定、專家評審的,所需時間不計算在內(nèi)。
投訴人捏造事實、偽造材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴的,行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)予以駁回。
第六十二條行政監(jiān)督部門處理投訴,有權(quán)查閱、復(fù)制有關(guān)文件、資料,調(diào)查有關(guān)情況,相關(guān)單位和人員應(yīng)當(dāng)予以配合。必要時,行政監(jiān)督部門可以責(zé)令暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。
行政監(jiān)督部門的工作人員對監(jiān)督檢查過程中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密,應(yīng)當(dāng)依法予以保密。
第六章法律責(zé)任
第六十三條招標(biāo)人有下列限制或者排斥潛在投標(biāo)人行為之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門依照招標(biāo)投標(biāo)法第五十一條的規(guī)定處罰:
各建設(shè)行政主管部門以建立統(tǒng)一、開放、競爭、有序的建筑市場目標(biāo),近年來。不時深化招標(biāo)投標(biāo)體制改革,完善招標(biāo)投標(biāo)法律法規(guī),依法履行行政監(jiān)督職能,健全建設(shè)工程交易中心的服務(wù)功能,使招標(biāo)投標(biāo)工作和建設(shè)工程交易中心建設(shè)取得了新的進展。為進一步規(guī)范房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程項目(以下簡稱工程項目)施工招標(biāo)投標(biāo)活動,維護市場秩序,保證工程質(zhì)量,根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進一步規(guī)范招投標(biāo)活動的若于意見》[]56號)精神,現(xiàn)就加強招標(biāo)投標(biāo)行政監(jiān)督的有關(guān)工作提出如下意見。
一、人自行料理招標(biāo)事宜的條件和監(jiān)督程序
招標(biāo)人自行料理施工招標(biāo)事宜的應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)公告或者發(fā)出投標(biāo)邀請書的5日前,依法必需進行招標(biāo)的工程項目。向建設(shè)行政主管部門備案,以證明其具備以下編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的能力:具有項目法人資格或者法人資格;有從事同類工程招標(biāo)的經(jīng)驗;有與招標(biāo)項目規(guī)模和復(fù)雜水平相適應(yīng)的工程技術(shù)、概預(yù)算、財務(wù)和工程管理等方面的專業(yè)技術(shù)力量,即招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具有3名以上本單位的中級以上職稱的工程技術(shù)經(jīng)濟人員,并熟悉和掌握招標(biāo)投標(biāo)有關(guān)法規(guī),并且至少包括玉名在本單位注冊的造價工程師。
應(yīng)當(dāng)對照規(guī)范及時進行核查,建設(shè)行政主管部門在收到招標(biāo)人自行料理招標(biāo)事宜的備案資料后。發(fā)現(xiàn)招標(biāo)人不具備自行料理招標(biāo)事宜的條件或者在備案資料中弄虛作假的應(yīng)當(dāng)依法責(zé)令其改正,并且要求其委托具有相應(yīng)資格的工程建設(shè)項目招標(biāo)機構(gòu)(以下簡稱招標(biāo)機構(gòu))招標(biāo)。
二、完善資格審查制度
一般使用合格制的資格審查方式。資格審查分為資格預(yù)審和資格后審。
除技術(shù)特別復(fù)雜或者具有特殊專業(yè)技術(shù)要求的以外,工程項目的施工招標(biāo)中。提倡實行資格后審。實行資格預(yù)審的提倡招標(biāo)人邀請所有資格預(yù)審合格的潛在投標(biāo)人(以下簡稱合格申請人)參與投標(biāo)。
并且采用經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法評標(biāo)的招標(biāo)人必需邀請所有合格申請人參與投標(biāo),依法必需公開招標(biāo)的工程項目的施工招標(biāo)實行資格預(yù)審。不得對投標(biāo)人的數(shù)量進行限制。
并且采用綜合評估法評標(biāo)的當(dāng)合格申請人數(shù)量過多時,依法必需公開招標(biāo)的工程項目的施工招標(biāo)實行資格預(yù)審。一般采用隨機抽簽的方法,特殊情況也可以采用評分排名的方法選擇規(guī)定數(shù)量的合格申請人參與投標(biāo)。其中,工程投資額1000萬元以上的工程項目,邀請的合格申請人應(yīng)當(dāng)不少于9個;工程投資額1000萬元以下的工程項目,邀請的合格申請人應(yīng)當(dāng)不少于7個。
明確合格投標(biāo)人的條件、資格后審的評審規(guī)范和評審方法。實行資格后審的招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)設(shè)置專門的章節(jié)。
不得擅自更改。確需更改的應(yīng)當(dāng)將更改的內(nèi)容通知所有已經(jīng)獲取資格預(yù)審文件的潛在投標(biāo)人。實行資格預(yù)審的資格預(yù)審文件應(yīng)當(dāng)明確合格申請人的條件、資格預(yù)審的評審規(guī)范和評審方法、合格申請人過多時將采用的選擇方法和擬邀請參與投標(biāo)的合格申請人數(shù)量等內(nèi)容。資格預(yù)審文件一經(jīng)發(fā)出。
不得提出高于招標(biāo)工程實際情況所需要的資質(zhì)等級要求。資格審查中還應(yīng)當(dāng)注重對擬選派的項目經(jīng)理(建造師)勞動合同關(guān)系、參與社會安全、正在施工和正在銜接的工程項目等方面情況的審查。要嚴(yán)格執(zhí)行項目經(jīng)理管理規(guī)定的要求,對潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的資格審查必需充分體現(xiàn)公開、公平、公正的原則。一個項目經(jīng)理(建造師)只宜擔(dān)任一個施工項目的管理工作,當(dāng)其負(fù)責(zé)管理的施工項目臨近竣工,并已經(jīng)向發(fā)包人提出竣工驗收申請后,方可參與其他工程項目的投標(biāo)。
三、深化對評標(biāo)專家和評標(biāo)活動的管理
建立對評標(biāo)專家的培訓(xùn)教育、定期考核和準(zhǔn)入、清出制度。要強化對評標(biāo)專家的職業(yè)道德教育和紀(jì)律約束,各地要不斷深化對已經(jīng)建立的評標(biāo)專家名冊的管理。有組織、有計劃地組織培訓(xùn)學(xué)習(xí)和交流研討,提高評標(biāo)專家的綜合素質(zhì)。對不能勝任評標(biāo)工作或者有不良行為記錄的評標(biāo)專家,應(yīng)當(dāng)暫?;蛘呷∠湓u標(biāo)專家資格。
抽取工作應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程交易中心內(nèi)進行,工程項目的評標(biāo)專家應(yīng)當(dāng)從建設(shè)部或者省、自治區(qū)、直轄市建設(shè)行政主管部門組建的專家名冊內(nèi)抽取。并采取必要的失密措施,參與抽取的所有人員應(yīng)當(dāng)在抽取清單上簽字。評標(biāo)委員會中招標(biāo)人的代表應(yīng)當(dāng)具備評標(biāo)專家的相應(yīng)條件。
有條件的地方應(yīng)當(dāng)建立評標(biāo)監(jiān)控系統(tǒng)。評標(biāo)時間在1天以上的應(yīng)當(dāng)采取必要的隔離措施,評標(biāo)工作應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程交易中心進行。隔斷評委與外界,尤其是與投標(biāo)人的聯(lián)系。提倡采用電子招標(biāo)、電子投標(biāo)和計算機輔助評標(biāo)等現(xiàn)代化的手段,提高招標(biāo)投標(biāo)的效率和評標(biāo)結(jié)果的準(zhǔn)確性、公正性。
四、積極推行工程量清單計價方式招標(biāo)
應(yīng)當(dāng)本著嚴(yán)格、準(zhǔn)確的原則,各地要進一步在國有資金投資的工程項目中推行《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》以下簡稱《計價規(guī)范》工程量清單作為招標(biāo)文件的重要組成局部。依據(jù)《計價規(guī)范》規(guī)定進行編制。
以預(yù)防和遏制串通投標(biāo)和哄抬標(biāo)價的行為。招標(biāo)人設(shè)定最高限價的應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止日3天前公布。提倡在工程項目的施工招標(biāo)中設(shè)立對投標(biāo)報價的最高限價。
五、探索實行科學(xué)、公正、合理的評標(biāo)方法
制定更加明確的規(guī)范,各地要深化對經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法、綜合評估法等評標(biāo)方法的研究。尤其要突出《計價規(guī)范》所要求的技術(shù)與經(jīng)濟密切結(jié)合的特點。
當(dāng)采用經(jīng)評審的不低于成本的最低投標(biāo)價法時,對于具有通用技術(shù)和性能標(biāo)準(zhǔn)的一般工程。提倡對技術(shù)部分采用合格制評審的方法。對可能低于本錢的投標(biāo),評標(biāo)委員會不只要審查投標(biāo)報價是否存在漏項或者缺項,否符合招標(biāo)文件規(guī)定的要求,還應(yīng)當(dāng)從技術(shù)和經(jīng)濟相結(jié)合的角度,對工程內(nèi)容是否完整,施工方法是否正確,施工組織和技術(shù)措施是否合理、可行,單價和費用的組成、工料機消耗及費用、利潤的確定是否合理,主要資料的規(guī)格、型號、價格是否合理,有無具有說服力的證明資料等方面進行重點評審。充分發(fā)揮招標(biāo)投標(biāo)機制實現(xiàn)社會資源合理分配的同時,要防止惡意的不理性的低價搶標(biāo)”行為,維護正當(dāng)?shù)母偁幹刃颉?/p>
除了要完善與評標(biāo)程序、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)的規(guī)定外,推行經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法的同時。還應(yīng)當(dāng)積極推行工程擔(dān)保制度的實施,按市場規(guī)律建立風(fēng)險防范機制。國有資金投資的工程項目實行擔(dān)保的應(yīng)當(dāng)由金融權(quán);構(gòu)或者具有風(fēng)險防范能力的專業(yè)擔(dān)保機構(gòu)實施擔(dān)保。對于以價格低為理由,合同履行中偷工減料、減少必要的平安施工措施和設(shè)施、拖延工期、拖欠農(nóng)民工工資、降低工程質(zhì)量規(guī)范等行為,要予以公開曝光,依法處置,并記入信用檔案。
可以采用綜合評估的方法,對于技術(shù)復(fù)雜的工程項目。但不能任意提高技術(shù)部分的評分比重,一般技術(shù)部分的分值權(quán)重不得高于40%,商務(wù)部分的分值權(quán)重不得少于60%。
招標(biāo)文件未載明評標(biāo)的具體規(guī)范和方法的或者評標(biāo)委員會使用與招標(biāo)文件規(guī)定不一致的評標(biāo)規(guī)范和方法的評標(biāo)結(jié)果無效,所有的評標(biāo)規(guī)范和方法必須在招標(biāo)文件中詳細(xì)載明。應(yīng)當(dāng)依法重新評標(biāo)或者重新招標(biāo)。招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)將投標(biāo)文件存在重大偏差和應(yīng)當(dāng)廢除投標(biāo)的情形集中在一起進行表述,并要求表達(dá)清晰。含義明確。嚴(yán)禁針對某一投標(biāo)人的特點,采取“量體裁衣”等手法確定評標(biāo)的規(guī)范和方法,對這類行為應(yīng)當(dāng)視為對投標(biāo)人實行歧視待遇,要按照法律、法規(guī)、規(guī)章的相關(guān)規(guī)定予以處置。
六、建立中標(biāo)候選人的公示制度。
要將預(yù)中標(biāo)人的情況在該工程項目招標(biāo)公告的同一信息網(wǎng)絡(luò)和建設(shè)工程交易中心予以公示,各地應(yīng)當(dāng)建立中標(biāo)候選人的公示制度。采用公開招標(biāo)的中標(biāo)通知書發(fā)出前。公示的時間最短應(yīng)當(dāng)不少十二個工作日。
嚴(yán)格依照法定的順序,確定中標(biāo)人必需以評標(biāo)委員會出具的評標(biāo)演講為依據(jù)。規(guī)定的時間內(nèi)完成,并向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。對于拖延確定中標(biāo)人、隨意更換中標(biāo)人、向中標(biāo)人提出額外要求甚至無正當(dāng)理由拒不與中標(biāo)人簽署合同的招標(biāo)人,要依法予以處置。
七、建立和完善各管理機構(gòu)之間的聯(lián)動機制。
相互配合,各地建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)進一步建立和完善建筑市場與招標(biāo)投標(biāo)、資質(zhì)和資格、工程造價、質(zhì)量和平安監(jiān)督等管理機構(gòu)之間的相互聯(lián)動機制。加強對合同履行的監(jiān)督管理,及時發(fā)現(xiàn)和嚴(yán)厲查處中標(biāo)后隨意更換項目經(jīng)理(建造師入轉(zhuǎn)包。違法分包、任意進行合同變卦、不合理地增加合同價款、拖延支付工程款、拖延竣工結(jié)算等違法、違規(guī)和違約行為,促進合同的全面履行,營造誠信經(jīng)營、忠實履約的市場環(huán)境。同時,要建立工程信息和信用檔案管理系統(tǒng),及時、全面地掌握工程項目的進展情況和合同履約情況,對于發(fā)現(xiàn)的不良行為和違法行為,要及時予以查處,并計入相應(yīng)責(zé)任單位和責(zé)任人的信用檔案,向社會公布。
八、加強對招標(biāo)機構(gòu)的管理。
訂立工程招標(biāo)合同,招標(biāo)機構(gòu)必需遵循《民法通則》和《合同法》規(guī)定。嚴(yán)格履行民事責(zé)任。招標(biāo)服務(wù)費原則上向招標(biāo)人收取。
加強對招標(biāo)機構(gòu)銜接業(yè)務(wù)后的行為管理,各地建設(shè)行政主管部門要在嚴(yán)格招標(biāo)機構(gòu)資格市場準(zhǔn)入的基礎(chǔ)上。重點是合同的簽訂、項目專職人員的落實、過程中簽字。蓋章手續(xù)的履行等。應(yīng)當(dāng)盡快建立和實施對招標(biāo)機構(gòu)及其專職人員的清出制度,嚴(yán)厲打擊掛靠,出讓資格,通過采用虛假招標(biāo)、串通投標(biāo)等違法方式支配招標(biāo)結(jié)果,違反規(guī)定將服務(wù)費轉(zhuǎn)嫁給投標(biāo)人或者中標(biāo)人,以及以贏利為目的高價出售資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件等行為。對上述行為,經(jīng)查證核實的除依法對招標(biāo)機構(gòu)進行處置外,還應(yīng)當(dāng)將負(fù)有直接和相關(guān)責(zé)任的專職人員清出招標(biāo)機構(gòu)。
通過不時的培訓(xùn)教育,各地工程招標(biāo)投標(biāo)行政監(jiān)督機構(gòu)和建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)社團組織應(yīng)當(dāng)建立對招標(biāo)機構(gòu)專職人員的繼續(xù)教育制度。提高其業(yè)務(wù)水平、綜合素質(zhì)和工程招標(biāo)的服務(wù)質(zhì)量。
充分發(fā)揮行業(yè)社團組織的特點和優(yōu)勢,各地建設(shè)行政主管部門要積極推動工程招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)社團組織的建設(shè)。建立和完善工程招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)自律機制,包括行業(yè)技術(shù)規(guī)范、行業(yè)行為準(zhǔn)則以及行業(yè)創(chuàng)建活動等,規(guī)范和約束工程招標(biāo)機構(gòu)的行為,維護工程招標(biāo)投標(biāo)活動的秩序。
九、繼續(xù)推進建設(shè)工程交易中心的建設(shè)與管理;充分發(fā)揮建設(shè)工程交易中心的作用
為工程項目的交易活動提供服務(wù)的特殊場所,建設(shè)工程交易中心是經(jīng)省級以上建設(shè)行政主管部門批準(zhǔn)設(shè)立。應(yīng)當(dāng)為非盈利性質(zhì)的事業(yè)單位。各地建設(shè)行政主管部門要全面貫徹落實《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)建設(shè)部、國家計委、監(jiān)察部關(guān)于健全和規(guī)范有形建筑市場若干意見的通知》[2002]21號)要求,加強對建設(shè)工程交易中心的管理,繼續(xù)做好與紀(jì)檢監(jiān)察及.其他有關(guān)部門的協(xié)調(diào)工作,強化對建設(shè)工程交易中心的監(jiān)督、指導(dǎo)和考核,及時研究、解決實際工作中遇到困難和問題,完善服務(wù)設(shè)施,規(guī)范服務(wù)行為,提高服務(wù)質(zhì)量。
積極拓展服務(wù)范圍、服務(wù)內(nèi)容和服務(wù)領(lǐng)域,建設(shè)工程交易中心要在充分發(fā)揮現(xiàn)有服務(wù)功能的基礎(chǔ)上。為工程項目的交易活動提供全面、規(guī)范和高效的服務(wù)。當(dāng)前要重點做好以下兩個方面的工作:一是為全國建筑市場與工程項目招標(biāo)投標(biāo)的信用體系建設(shè)提供信息網(wǎng)絡(luò)平臺,為建筑市場參與各方提供真實、準(zhǔn)確、便利的信用狀況服務(wù),為營造老實守信、失信必懲的建筑市場環(huán)境,提高整個行業(yè)的信用水平,推進建設(shè)領(lǐng)域誠信建設(shè)發(fā)明條件。各地可以以項目經(jīng)理(建造師)聯(lián)網(wǎng)管理作為試點,取得經(jīng)驗后逐步向其他方面拓展。二是建立檔案管理制度,加強對工程項目交易檔案的管理,及時收集和整理建設(shè)工程交易活動中產(chǎn)生的各類文字、音像、圖片資料和原始記錄,并妥善保管檔案資料。
十、切實加強工程項目施工招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督管理
依法履行好行政監(jiān)督職能。各地建設(shè)行政主管部門要切實加強對工程項目施工招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督管理工作。
應(yīng)當(dāng)通過完善方式。明確重點來實施有效的監(jiān)督。監(jiān)督的對象上,對于招標(biāo)投標(biāo)活動中的各個重要環(huán)節(jié)。要以國有資金投資的工程項目為重點,對非國有資金投資的工程項目的施工招標(biāo)投標(biāo)活動,可以轉(zhuǎn)變方式,突出重點;監(jiān)督的主體上,要以招標(biāo)人、招標(biāo)機構(gòu)和評標(biāo)委員會為重點;監(jiān)督的方法上,除了全過程監(jiān)督外,要進一步創(chuàng)新方法,將有針對性的過程監(jiān)督和隨機監(jiān)督有機地結(jié)合起來,提高行政監(jiān)督的效率和權(quán)威。同時,要注意發(fā)揮建設(shè)工程交易中心的作用,相互配合,形成合力,共同推進招標(biāo)投標(biāo)工作水平的提高。
第一條(目的)
為了規(guī)范市場經(jīng)營管理和場內(nèi)經(jīng)營行為,維護商品交易市場秩序,保障市場經(jīng)營管理者、場內(nèi)經(jīng)營者和商品購買者的合法權(quán)益,促進商品交易市場的健康發(fā)展,根據(jù)本市實際,制定本辦法。
第二條(含義)
本辦法所稱的商品交易市場,是指由市場經(jīng)營管理者經(jīng)營管理、場內(nèi)經(jīng)營者集中進行現(xiàn)貨商品交易的固定場所。
本辦法所稱的市場經(jīng)營管理者,是指依法設(shè)立,利用自有或者租用的固定場所,組織場內(nèi)經(jīng)營者集中進行現(xiàn)貨商品交易,從事市場經(jīng)營、服務(wù)和管理的企業(yè)法人。
本辦法所稱的場內(nèi)經(jīng)營者,是指在市場內(nèi)以自己的名義從事現(xiàn)貨商品交易的企業(yè)、個體工商戶、自產(chǎn)自銷的農(nóng)民及其他組織。
第三條(適用范圍)
本市行政區(qū)域內(nèi)商品交易市場的設(shè)置、經(jīng)營管理、場內(nèi)交易以及相關(guān)監(jiān)督管理活動,適用本辦法。
第四條(部門職責(zé))
市商業(yè)行政主管部門負(fù)責(zé)本市各類商品交易市場規(guī)劃和規(guī)范的協(xié)調(diào)、指導(dǎo)和管理。
本市有關(guān)行政主管部門按照各自職責(zé),協(xié)同對本行業(yè)商品交易市場進行指導(dǎo)和管理。
各級工商、衛(wèi)生、稅務(wù)、質(zhì)量技監(jiān)、公安、消防、環(huán)境保護、市容環(huán)境衛(wèi)生、價格、城市交通等行政監(jiān)督管理部門按照各自職責(zé),依法對商品交易市場實施監(jiān)督管理。
第五條(區(qū)縣、鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府和街道辦事處的職責(zé))
區(qū)、縣人民政府對本區(qū)域內(nèi)的商品交易市場的規(guī)劃和設(shè)置進行協(xié)調(diào)和管理。
鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處對本區(qū)域內(nèi)商品交易市場的周邊環(huán)境和秩序進行管理。
第六條(原則)
商品交易市場的設(shè)置,應(yīng)當(dāng)遵循活躍流通、方便市民和合理布局的原則,符合設(shè)置條件;重要商品交易市場應(yīng)當(dāng)實行規(guī)劃調(diào)控、擇優(yōu)授予經(jīng)營權(quán)。
商品交易市場的經(jīng)營管理應(yīng)當(dāng)實行提供服務(wù)與實施管理相結(jié)合,明確經(jīng)營管理者的市場管理責(zé)任。
場內(nèi)經(jīng)營者在商品交易市場內(nèi)從事商品交易活動,應(yīng)當(dāng)信守承諾、合法經(jīng)營、正當(dāng)競爭,不得侵犯商品購買者和其他經(jīng)營者的合法權(quán)益。
第二章商品交易市場的設(shè)置
第七條(商品交易市場的設(shè)置條件)
商品交易市場的設(shè)置應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(一)市場選址符合城市建設(shè)規(guī)劃,并達(dá)到環(huán)境保護和市容環(huán)境衛(wèi)生的要求;
(二)有與交易的商品品種和規(guī)模相適應(yīng)的固定場地和配套設(shè)施;
(三)有一定數(shù)量具備管理資格的市場管理人員;
(四)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他條件。
設(shè)置商品交易市場不得占用道路和綠地、林地,不得給周邊居民的正常生活造成明顯影響。
各類商品交易市場設(shè)置的具體條件由市商業(yè)行政主管部門會同有關(guān)行政主管部門提出,經(jīng)征求行政監(jiān)督管理部門和相關(guān)行業(yè)協(xié)會意見后確定,并向社會公布。
第八條(重要商品交易市場的規(guī)劃管理)
本市對食用農(nóng)產(chǎn)品市場等重要商品交易市場的設(shè)置實行規(guī)劃管理。
其他需要實行規(guī)劃管理的重要商品交易市場,由市商業(yè)行政主管部門或者市有關(guān)行政主管部門會同市商業(yè)行政主管部門提出,報市人民政府確定后向社會公布。
第九條(市場布局規(guī)劃的編制)
市場布局規(guī)劃由市商業(yè)行政主管部門編制或者協(xié)同有關(guān)行政主管部門編制,報市人民政府批準(zhǔn)后施行。
市場布局規(guī)劃應(yīng)當(dāng)包括商品交易市場設(shè)置的數(shù)量、區(qū)域、方位、規(guī)模和功能等基本內(nèi)容。
編制市場布局規(guī)劃,應(yīng)當(dāng)征詢相關(guān)行業(yè)協(xié)會的意見。
第十條(市場經(jīng)營權(quán)的公開招標(biāo))
重要商品交易市場的市場經(jīng)營權(quán),應(yīng)當(dāng)依照競爭擇優(yōu)的原則,通過公開招投標(biāo)方式確定。
公開招投標(biāo)的具體操作程序,由市商業(yè)行政主管部門負(fù)責(zé)制訂,并由有關(guān)行政主管部門組織實施。
通過公開招投標(biāo)程序取得的市場經(jīng)營權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。
第十一條(食用農(nóng)產(chǎn)品市場的規(guī)劃管理)
食用農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場的布局規(guī)劃,由市商業(yè)行政主管部門會同市農(nóng)業(yè)行政主管部門、市工商行政管理部門、市衛(wèi)生行政部門編制,報市人民政府批準(zhǔn)后施行。
以零售為主的食用農(nóng)產(chǎn)品市場的布局規(guī)劃,由區(qū)、縣商業(yè)行政主管部門會同區(qū)、縣農(nóng)業(yè)行政主管部門、工商行政管理部門、衛(wèi)生行政部門編制,報同級人民政府批準(zhǔn)后施行。
市級商業(yè)中心不得設(shè)置食用農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場。以其他商品交易市場名義開辦的市場內(nèi),不得從事食用農(nóng)產(chǎn)品交易。
第三章市場經(jīng)營管理者
第十二條(登記注冊)
申請從事市場經(jīng)營管理活動的,應(yīng)當(dāng)在其籌備設(shè)置的商品交易市場具備本辦法規(guī)定的設(shè)置條件后,向工商行政管理部門辦理登記注冊,領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
市場經(jīng)營管理者在登記注冊地以外從事市場經(jīng)營管理活動的,應(yīng)當(dāng)在其籌備設(shè)置的商品交易市場具備本辦法規(guī)定的設(shè)置條件后,向市場所在地工商行政管理部門辦理分支機構(gòu)登記注冊,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。
第十三條(企業(yè)名稱和經(jīng)營范圍)
市場經(jīng)營管理者的企業(yè)名稱中,行業(yè)部分應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“市場經(jīng)營管理”字樣。
不從事市場經(jīng)營管理的企業(yè),其名稱中不得使用“市場經(jīng)營管理”的字樣。
第十四條(申請開業(yè)登記應(yīng)當(dāng)提交的材料)
市場經(jīng)營管理者申請開業(yè)登記,除符合《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》、《中華人民共和國公司登記管理條例》規(guī)定提交的材料外,還應(yīng)當(dāng)向登記主管機關(guān)提交下列文件:
(一)符合消防、衛(wèi)生、治安、環(huán)境保護等要求的證明材料;
(二)符合規(guī)定用途的房地產(chǎn)所有權(quán)或者使用權(quán)的證明材料;
(三)符合規(guī)定的市場管理人員的證明材料;
(四)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他材料。
食用農(nóng)產(chǎn)品等重要商品交易市場的市場經(jīng)營管理者申請開業(yè)登記的,還應(yīng)當(dāng)提交市場經(jīng)營權(quán)中標(biāo)通知書。
第十五條(變更登記和注銷登記)
市場經(jīng)營管理者變更企業(yè)名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)營范圍、注冊資本、經(jīng)營期限等,應(yīng)當(dāng)向登記主管機關(guān)辦理變更登記。
市場經(jīng)營管理者歇業(yè)、宣告破產(chǎn)或者其他原因終止?fàn)I業(yè)的,應(yīng)當(dāng)及時向登記主管機關(guān)辦理注銷登記。
第十六條(制訂和實施市場管理制度)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)制訂各項市場管理制度,定期在本市場組織檢查市場管理制度的實施情況,并根據(jù)檢查結(jié)果及時采取必要措施。
第十七條(維護經(jīng)營場地和設(shè)施)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)維護市場內(nèi)各項經(jīng)營設(shè)施以及消防、衛(wèi)生、環(huán)境衛(wèi)生和安保等設(shè)施,確保相關(guān)設(shè)施處于完好狀態(tài)。
第十八條(進場經(jīng)營合同的規(guī)范指導(dǎo))
市場經(jīng)營管理者在與場內(nèi)經(jīng)營者訂立進場經(jīng)營合同時,可以參照進場經(jīng)營合同示范文本,約定雙方依法規(guī)范經(jīng)營的有關(guān)權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任以及糾紛解決方式。
進場經(jīng)營合同示范文本,由市商業(yè)行政主管部門會同市工商行政管理部門制訂并推薦使用。
第十九條(督促場內(nèi)經(jīng)營者依法經(jīng)營)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)核驗場內(nèi)經(jīng)營者的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證和各類經(jīng)營許可證。
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)督促場內(nèi)經(jīng)營者履行有關(guān)法律規(guī)定和市場管理制度,增強誠信服務(wù)、文明經(jīng)商的服務(wù)意識,倡導(dǎo)良好的經(jīng)營作風(fēng)和商業(yè)道德。
第二十條(場內(nèi)公示)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)在場內(nèi)顯著位置懸掛其營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證以及各類經(jīng)營許可證,公布市場管理制度以及行政監(jiān)督管理部門、投訴機構(gòu)的地址和電話。
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)在場內(nèi)顯著位置設(shè)立公示牌。有關(guān)行政監(jiān)督管理部門、市場經(jīng)營管理者負(fù)責(zé)對本市場內(nèi)的違法經(jīng)營行為、獲得表彰獎勵的情況以及經(jīng)營活動中應(yīng)當(dāng)注意的事項進行公示。
第二十一條(配置計量器具和協(xié)助計量檢定)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)配合質(zhì)量技監(jiān)部門對場內(nèi)使用的、屬于強制檢定范圍內(nèi)的計量器具進行登記造冊,并組織場內(nèi)經(jīng)營者向指定的計量檢定機構(gòu)申請周期檢定,督促場內(nèi)經(jīng)營者依法對計量器具進行日常維護。
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)在市場內(nèi)配置復(fù)驗計量器具。
鼓勵市場經(jīng)營管理者為場內(nèi)高價位的商品提供計量器具規(guī)范服務(wù),統(tǒng)一出具量值數(shù)據(jù)。
第二十二條(市場交易情況的統(tǒng)計)
市場經(jīng)營管理者負(fù)責(zé)統(tǒng)計市場交易情況,填報統(tǒng)計報表,定期向有關(guān)行政主管部門報送。
第二十三條(專用區(qū)域的劃定)
以零售為主的食用農(nóng)產(chǎn)品市場的市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)在場內(nèi)劃定不少于本市場營業(yè)面積5%的專用區(qū)域,用于農(nóng)民出售自產(chǎn)自銷的食用農(nóng)產(chǎn)品或者非正規(guī)就業(yè)勞動組織人員經(jīng)營食用農(nóng)產(chǎn)品。
第二十四條(對場內(nèi)經(jīng)營者進行監(jiān)督)
市場經(jīng)營管理者不得為從事非法交易的場內(nèi)經(jīng)營者提供場地、保管、倉儲、運輸?shù)葪l件。
場內(nèi)經(jīng)營者有違反法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定行為的,市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)立即制止和督促改正,并向有關(guān)行政監(jiān)督管理部門報告,配合行政監(jiān)督管理部門的調(diào)查處理。
第二十五條(糾紛處理和賠償)
市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)建立市場交易糾紛調(diào)解處理的有關(guān)制度。
鼓勵市場經(jīng)營管理者建立消費者先行賠償制度。場內(nèi)經(jīng)營者侵犯消費者合法權(quán)益,消費者無法從場內(nèi)經(jīng)營者獲得賠償?shù)模袌鼋?jīng)營管理者有義務(wù)根據(jù)市場管理制度的規(guī)定,對消費者承擔(dān)賠償責(zé)任。
市場經(jīng)營管理者承擔(dān)賠償責(zé)任后,可以向負(fù)有賠償責(zé)任的場內(nèi)經(jīng)營者追償。
第二十六條(商品交易市場的終止經(jīng)營)
市場經(jīng)營管理者歇業(yè)或者其他自身原因終止經(jīng)營的,應(yīng)當(dāng)提前一個月通知場內(nèi)經(jīng)營者,并與場內(nèi)經(jīng)營者結(jié)清有關(guān)財務(wù)手續(xù)。
實行規(guī)劃管理的重要商品交易市場終止?fàn)I業(yè)的,市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)提前一個月向授予其市場經(jīng)營權(quán)的行政主管部門報告。
第二十七條(委托市場管理服務(wù))
市場經(jīng)營管理者可以委托專業(yè)的市場管理服務(wù)機構(gòu)從事市場管理服務(wù)。
受委托的專業(yè)市場管理服務(wù)機構(gòu)從事市場管理服務(wù)的,不免除市場經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的市場管理義務(wù)及法律責(zé)任。
第二十八條(行業(yè)協(xié)會)
鼓勵市場經(jīng)營管理者自愿組成市場經(jīng)營管理的行業(yè)協(xié)會,實行對商品交易市場的服務(wù)、自律和協(xié)調(diào)。
第四章場內(nèi)經(jīng)營者
第二十九條(依法經(jīng)營)
場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)營,遵守市場管理制度,自覺維護市場秩序。
第三十條(亮證經(jīng)營)
場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)在顯著位置懸掛其營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證以及依法應(yīng)當(dāng)取得的各類經(jīng)營許可證。
農(nóng)民在市場內(nèi)出售自產(chǎn)自銷的食用農(nóng)產(chǎn)品,或者非正規(guī)就業(yè)勞動組織人員從事經(jīng)營活動的,不受前款限制,但應(yīng)當(dāng)持有有關(guān)證明,并在市場經(jīng)營管理者劃定的專用區(qū)域內(nèi)經(jīng)營。
第三十一條(經(jīng)營范圍)
場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照工商行政管理部門核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動,不得超越經(jīng)營范圍。
第三十二條(進貨憑證的保存)
場內(nèi)經(jīng)營者購進商品的,應(yīng)當(dāng)檢驗商品質(zhì)量,并保存能夠證明進貨來源的原始發(fā)票、單證等,但農(nóng)民銷售自產(chǎn)自銷的食用農(nóng)產(chǎn)品的除外。
特約經(jīng)銷品牌商品的,場內(nèi)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向進貨方索取授權(quán)證明。
第三十三條(購貨憑證的開具)
場內(nèi)經(jīng)營者出售商品,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定或者商業(yè)慣例,向商品購買者出具由本市稅務(wù)部門監(jiān)制的統(tǒng)一發(fā)票或者其他購貨憑證。
第三十四條(重要商品銷售臺賬的建立)
經(jīng)營下列商品的場內(nèi)經(jīng)營者,應(yīng)當(dāng)建立購銷臺賬:
(一)豆制品、肉類、糧食及其制品和電器產(chǎn)品等與人體健康、生命安全密切相關(guān)的商品;
(二)鋼材、化工原料、有色金屬等屬于重要生產(chǎn)資料的商品;
(三)屬于馳名商標(biāo)或者地方著名商標(biāo)的商品。
第五章法律責(zé)任
第三十五條(擅自設(shè)立市場的處罰)
未經(jīng)注冊登記擅自設(shè)立、經(jīng)營商品交易市場的,由工商行政管理部門依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》或者《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》的有關(guān)規(guī)定作出處理。
第三十六條(超越經(jīng)營范圍的處罰)
市場經(jīng)營管理者超越經(jīng)營范圍的,由工商行政管理部門依照《中華人民共和國公司登記管理條例》或者《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》有關(guān)規(guī)定進行處罰。
第三十七條(市場經(jīng)營管理者不履行管理職責(zé)的責(zé)任)
市場經(jīng)營管理者未履行下列市場管理職責(zé)的,由工商行政管理部門限期改正;拒不改正的,予以警告,并可視情節(jié)輕重給予1000元以上、5000元以下的罰款:
(一)未制訂各項市場管理制度的;
(二)未在場內(nèi)顯著位置設(shè)立公示牌的。
第三十八條(市場經(jīng)營管理者不履行監(jiān)督職責(zé)的責(zé)任)
市場經(jīng)營管理者違反本辦法第十九條第一款規(guī)定,并允許不符合本辦法第三十條規(guī)定的組織或者個人進場經(jīng)營的,由工商行政管理部門予以警告,并給予1000元以上、5000元以下的罰款。
市場經(jīng)營管理者為從事違法經(jīng)營的場內(nèi)經(jīng)營者提供場地、保管、倉儲、運輸?shù)葪l件或者采取縱容、隱瞞方式予以庇護的,由工商行政管理部門給予5000元以上、1萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處1萬元以上、2萬元以下罰款。
第三十九條(場內(nèi)經(jīng)營者的法律責(zé)任)
場內(nèi)經(jīng)營者不履行法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的義務(wù),相關(guān)行政監(jiān)督管理部門可以按照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定進行處罰。
第六章附則
第四十條(適用的例外)
法律、法規(guī)、規(guī)章對有關(guān)商品交易市場的管理部門、布局規(guī)劃、設(shè)置條件和監(jiān)管職能等有特別規(guī)定的,從其規(guī)定。
商業(yè)企業(yè)租賃柜臺的經(jīng)營行為,不適用本辦法。
第四十一條(現(xiàn)有市場的過渡條款)
本市現(xiàn)有商品交易市場應(yīng)當(dāng)按照本辦法的要求,在本辦法施行之日起一年內(nèi)進行整改。
法治政府的理念與目標(biāo)
《綱要》明確提出全面推進依法行政,經(jīng)過十年左右堅持不懈的努力,基本實現(xiàn)法治政府的目標(biāo),這個目標(biāo)可以從宏觀和微觀兩個角度理解和定位。
從宏觀角度看,法治政府應(yīng)具有有限政府、透明政府、誠信政府和高效政府的基本理念和目標(biāo)。
1、有限政府。一是政府權(quán)力有限。其權(quán)力來自人民通過法律的授予,法律授權(quán)的同時也規(guī)定了權(quán)力界限,政府只有在法律的權(quán)限內(nèi)才能獲得行為的合法性。二是政府責(zé)任有限。政府只能根據(jù)明確的法律規(guī)定承當(dāng)相應(yīng)責(zé)任,在某種意義上也意味著對政府不該承擔(dān)責(zé)任的排除。法律責(zé)任是依據(jù)法律產(chǎn)生的可預(yù)測的透明責(zé)任,法律是確定責(zé)任的唯一和最高依據(jù),這就要求正確處理法律與道德、政策等其他社會規(guī)范的關(guān)系,防止依據(jù)其他規(guī)范確定政府及其工作人員的法律責(zé)任的非法治現(xiàn)象。三是政府職責(zé)與職權(quán)統(tǒng)一。行政違法或者行政不當(dāng)應(yīng)依法承擔(dān)法律責(zé)任,實現(xiàn)權(quán)力與責(zé)任的統(tǒng)一,做到執(zhí)法有依據(jù)、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法必追究、侵權(quán)須賠償。
2、透明政府。法治政府應(yīng)該是透明政府,政府行為依據(jù)具有明確性和可預(yù)測性的法律作出,并暴露在“陽光”下。政府信息除涉及國家秘密和依法受保護的商業(yè)秘密、個人隱私的外,應(yīng)當(dāng)公開,并注意聽取相對人意見,公布信息應(yīng)全面、準(zhǔn)確、真實和及時;政府應(yīng)嚴(yán)格遵循法定程序,依法保障行政相對人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟權(quán),把公開作為監(jiān)督政府行為、杜絕腐敗和保障公民權(quán)益的利器。
3、誠信政府。政府執(zhí)政為民,須以誠信取信于民。應(yīng)遵循公平、公正原則和正當(dāng)程序,平等對待行政相對人,不偏私、不歧視;行使自由裁量權(quán)應(yīng)符合法律目的,排除不相關(guān)因素的干擾;行政目的可采用多種方式實現(xiàn),盡量避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。即使在必須采取的情況下,其措施和手段也應(yīng)以必要和適當(dāng)為限度;非因法定事由并經(jīng)法定程序,行政機關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定;因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的,應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進行,并對行政相對人因此受到的損失依法予以補償;行政機關(guān)工作人員履行職責(zé),與行政相對人存在利害關(guān)系時應(yīng)回避。
4、高效政府?!靶适切姓纳?,法律的公平須建立在基本的行政效率基礎(chǔ)之上。行政應(yīng)積極履行法定職責(zé),遵守法定時限,,提高辦事效率,提供優(yōu)質(zhì)服務(wù),方便相對人,把執(zhí)政為民體現(xiàn)在行政活動各個環(huán)節(jié)。
從微觀角度看,《綱要》明確提出建設(shè)法治政府的具體目標(biāo):
(1)政企分開、政事分開,政府與市場、政府與社會的關(guān)系基本理順,政府的經(jīng)濟調(diào)節(jié)、市場監(jiān)管、社會管理和公共服務(wù)職能基本到位。
(2)各種形式法律規(guī)范的制定、修改和廢除等制度建設(shè)符合憲法和法律規(guī)定的權(quán)限和程序,充分反映客觀規(guī)律和最廣大人民的根本利益,為社會主義物質(zhì)文明、政治文明和精神文明協(xié)調(diào)發(fā)展提供制度保障。
(3)法律、法規(guī)、規(guī)章得到全面、正確實施,法制統(tǒng)一,政令暢通,公民、法人和其他組織的合法權(quán)益得到切實保護,違法行為得到及時糾正、制裁,經(jīng)濟社會秩序得到有效維護。
(4)科學(xué)化、民主化、規(guī)范化的行政決策機制和制度基本形成,人民群眾的要求、意愿得到及時反映。
(5)高效、便捷、成本低廉的防范、化解社會矛盾的機制基本形成,社會矛盾得到有效防范和化解。
(6)行政權(quán)力與責(zé)任緊密掛鉤、與行政權(quán)力主體利益徹底脫鉤。行政監(jiān)督制度和機制基本完善,政府的層級監(jiān)督和專門監(jiān)督明顯加強,行政監(jiān)督效能顯著提高。
(7)行政機關(guān)工作人員特別是各級領(lǐng)導(dǎo)干部依法行政的意識和素質(zhì)明顯提高,善于運用法律手段管理經(jīng)濟、文化和社會事務(wù),能夠依法妥善處理各種社會矛盾。
依法行政的含義與要求
依法行政即行政主體行使行政權(quán)力、管理公共事務(wù)必須由法律授權(quán)并依據(jù)法律規(guī)定,法律是行政主體據(jù)以活動和人們評判行政活動的標(biāo)準(zhǔn)。這是依法治國的重要組成,也是社會主義政治文明建設(shè)的重要目標(biāo)。具體包括:
1、職權(quán)法定。行政職權(quán)須由法律規(guī)定,行政主體須在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)活動,非經(jīng)法律授權(quán),不能具有并行使某項職權(quán)。《綱要》明確要求行政管理應(yīng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行;沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,行政機關(guān)不得作出影響相對人合法權(quán)益或者增加相對人義務(wù)的決定。
2、法律優(yōu)位。行政權(quán)及其行政規(guī)范不得超越法律,不得與法律抵觸?!安坏钟|”既包括不與法律的具體規(guī)定相抵,也包括在法律沒有具體明確規(guī)定情況下不與憲法、法律的精神抵觸。
3、法律保留。凡屬憲法和法律規(guī)定須由法律規(guī)定的事項,只能由法律規(guī)定,或只有在法律明確授權(quán)情況下,行政主體才能在其制定的行政規(guī)范中作出規(guī)定。我國《立法法》第8條就明確規(guī)定了法律保留事項,如對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;對非國有財產(chǎn)的征收;民事基本制度;訴訟和仲裁制度等。
4、依法行為。行政行為須依據(jù)法律作出。行政行為既包括行政機關(guān)的抽象行政行為,也包括具體行政行為,尤其是影響公民基本權(quán)利和義務(wù)的具體行政行為或不利行政行為須有明確法律依據(jù)。
5、正當(dāng)程序?!罢x不但要得以實現(xiàn),而且要以看得見的方式實現(xiàn)”,行政行為實體的正當(dāng)須借助于正當(dāng)程序?qū)崿F(xiàn)。一是政府行政實行公開原則,注意聽取相對人意見;二是嚴(yán)格遵循法定程序,依法保障相對人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟權(quán)。三是行政人員履行職責(zé),與相對人存在利害關(guān)系時應(yīng)回避。
6、權(quán)責(zé)統(tǒng)一。權(quán)力與責(zé)任的設(shè)定應(yīng)當(dāng)平衡,行政違法或者不當(dāng)應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任,實現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。
《綱要》對依法行政提出六個方面的具體要求,即合法行政、合理行政、程序正當(dāng)、高效便民、誠實守信、權(quán)責(zé)統(tǒng)一。
構(gòu)建法治政府的具體途徑
圍繞法治政府的目標(biāo)和依法行政的要求,《綱要》提出實現(xiàn)目標(biāo)的途徑:
1、轉(zhuǎn)變政府職能,深化行政管理體制改革。首先是明確政府職權(quán)和職能范圍,從“萬能政府”束縛下解放出來,依法界定和規(guī)范經(jīng)濟調(diào)節(jié)、市場監(jiān)管、社會管理和公共服務(wù)的職能。其次是把主要精力放在宏觀規(guī)劃、調(diào)控、服務(wù)和引導(dǎo)等方面,“有所不為方能有所為”。再次是改革行政管理方式,減少行政干預(yù)特別是行政許可項目,充分發(fā)揮行政規(guī)劃、行政指導(dǎo)、行政合同和市場規(guī)律自身作用。
2、建立健全科學(xué)民主決策機制??茖W(xué)、合理界定行政決策權(quán),完善政府內(nèi)部決策規(guī)則,建立健全公眾參與、專家論證和政府決定相結(jié)合的行政決策機制,實行依法決策、科學(xué)決策、民主決策。涉及全國或地區(qū)經(jīng)濟社會發(fā)展的重大決策事項以及專業(yè)性較強的決策事項,應(yīng)事先組織專家進行必要性和可行性論證。社會涉及面廣、與人民群眾利益密切相關(guān)的決策事項,應(yīng)向社會公布,或通過舉行座談會、聽證會、論證會等形式廣泛聽取意見。重大行政決策在決策過程中要進行合法性論證。建立健全決策跟蹤反饋和責(zé)任追究制度,定期對決策的執(zhí)行情況進行跟蹤與反饋,并適時調(diào)整和完善有關(guān)決策。
3、提高制度建設(shè)質(zhì)量。法律規(guī)范的創(chuàng)制等制度建設(shè)注重提高質(zhì)量和法律程序,發(fā)揮公民、法人和其他組織的積極性、主動性和創(chuàng)造性,為在經(jīng)濟發(fā)展基礎(chǔ)上實現(xiàn)社會全面發(fā)展,促進人的全面發(fā)展,促進經(jīng)濟、社會和生態(tài)環(huán)境的協(xié)調(diào)發(fā)展,提供法律保障,確保法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件內(nèi)容的具體、準(zhǔn)確、規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)、簡潔和可操作性,并能切實解決問題,積極探索政府立法項目的成本效益分析制度,建立和完善行政法規(guī)、規(guī)章修改、廢止的工作制度和規(guī)范性文件的定期清理制度。
4、理順行政執(zhí)法體制,加快行政程序建設(shè),規(guī)范行政執(zhí)法行為。嚴(yán)格按照法定程序行使權(quán)力、履行職責(zé),保障相對和利害關(guān)系人的程序權(quán)利,健全行政執(zhí)法案卷評查制度;建立健全行政執(zhí)法主體資格制度;行政執(zhí)法由行政機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)實施,非行政機關(guān)的組織未經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)或者行政機關(guān)的合法委托,不得行使行政執(zhí)法權(quán);清理、確認(rèn)并向社會公告行政執(zhí)法主體;實行行政執(zhí)法人員資格制度,推行行政執(zhí)法責(zé)任制等。
5、積極探索高效、便捷和成本低廉的防范、化解社會矛盾的機制。
探索預(yù)防和解決社會矛盾的新路子,建立健全相應(yīng)的制度。對矛盾糾紛要依法妥善解決;對依法應(yīng)由行政機關(guān)調(diào)處的民事糾紛,行政機關(guān)應(yīng)依照法定權(quán)限和程序,遵循公開、公平、公正的原則及時予以處理;充分發(fā)揮調(diào)解在解決社會矛盾中的作用;切實解決人民群眾通過舉報反映的問題,完善制度,及時辦理事項,切實保障人、舉報人的權(quán)利和人身安全。
6、完善行政監(jiān)督制度和機制,強化對行政行為的監(jiān)督。各級政府應(yīng)自覺接受同級人大及其常委會的監(jiān)督,向其報告工作、接受質(zhì)詢,依法向人大常委會備案行政法規(guī)、規(guī)章;自覺接受政協(xié)的民主監(jiān)督,虛心聽取其對政府工作的意見和建議;接受人民法院依照行政訴訟法的規(guī)定對行政機關(guān)實施的監(jiān)督;加強對規(guī)章等規(guī)范性文件的監(jiān)督;認(rèn)真貫徹行政復(fù)議法,加強行政復(fù)議工作,完善并嚴(yán)格執(zhí)行行政賠償和補償制度;創(chuàng)新層級監(jiān)督新機制,強化上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)的監(jiān)督;加強專門監(jiān)督,各級行政機關(guān)要積極配合監(jiān)察、審計等專門監(jiān)督機關(guān)的工作,自覺接受監(jiān)察、審計等專門監(jiān)督機關(guān)的監(jiān)督?jīng)Q定;強化社會監(jiān)督,依法保護公民、法人和其他組織對行政行為實施監(jiān)督的權(quán)利,拓寬監(jiān)督渠道,完善監(jiān)督機制,完善群眾舉報違法行為的制度;高度重視新聞輿論監(jiān)督,對新聞媒體反映的問題要認(rèn)真調(diào)查、核實,并依法及時作出處理。
第一條為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動,保護國家利益、社會公共利益和招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益,提高經(jīng)濟效益,保證項目質(zhì)量,制定本法。
第二條在中華人民共和國境內(nèi)進行招標(biāo)投標(biāo)活動,適用本法。
第三條在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標(biāo):
(一)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目;
(二)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;
(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。
前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn),由國務(wù)院發(fā)展計劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂,報國務(wù)院批準(zhǔn)。
法律或者國務(wù)院對必須進行招標(biāo)的其他項目的范圍有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
第四條任何單位和個人不得將依法必須進行招標(biāo)的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)。
第五條招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則。
第六條依法必須進行招標(biāo)的項目,其招標(biāo)投標(biāo)活動不受地區(qū)或者部門的限制。任何單位和個人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo),不得以任何方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動。
第七條招標(biāo)投標(biāo)活動及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實施的監(jiān)督。
有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督,依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為。
對招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分,由國務(wù)院規(guī)定。
第二章招標(biāo)
第八條招標(biāo)人是依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項目、進行招標(biāo)的法人或者其他組織。
第九條招標(biāo)項目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的,應(yīng)當(dāng)先履行審批手續(xù),取得批準(zhǔn)。
招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進行招標(biāo)項目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實,并應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中如實載明。
第十條招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。
公開招標(biāo),是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。
邀請招標(biāo),是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。
第十一條國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標(biāo)的,經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn),可以進行邀請招標(biāo)。
第十二條招標(biāo)人有權(quán)自行選擇招標(biāo)機構(gòu),委托其辦理招標(biāo)事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)機構(gòu)。
招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力的,可以自行辦理招標(biāo)事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標(biāo)機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。
依法必須進行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜的,應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。
第十三條招標(biāo)機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織。
招標(biāo)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)有從事招標(biāo)業(yè)務(wù)的營業(yè)場所和相應(yīng)資金;
(二)有能夠編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的相應(yīng)專業(yè)力量;
(三)有符合本法第三十七條第三款規(guī)定條件、可以作為評標(biāo)委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家?guī)臁?/p>
第十四條從事工程建設(shè)項目招標(biāo)業(yè)務(wù)的招標(biāo)機構(gòu),其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。具體辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。從事其他招標(biāo)業(yè)務(wù)的招標(biāo)機構(gòu),其資格認(rèn)定的主管部門由國務(wù)院規(guī)定。
招標(biāo)機構(gòu)與行政機關(guān)和其他國家機關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系。
第十五條招標(biāo)代公理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)辦理招標(biāo)事宜,并遵守本法關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定。
第十六條招標(biāo)人采用開招標(biāo)方式的,應(yīng)當(dāng)招標(biāo)公告。依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)公告,應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介。
招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)載明招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項。
第十七條招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的,應(yīng)當(dāng)向三個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。
投標(biāo)邀請書應(yīng)當(dāng)載明本法第十六條第二款規(guī)定的事項。
第十八條招標(biāo)人可以根據(jù)招標(biāo)項目本身的要求,在招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中,要求潛在投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況,并對潛在投標(biāo)人進行資格審查;國家對投標(biāo)人的資格條件有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
招標(biāo)人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人,不得對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇。
第十九條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項目的特點和需要編制招標(biāo)文件。招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)包括招標(biāo)項目的技術(shù)要求、對投標(biāo)人資格審查的標(biāo)準(zhǔn)、投標(biāo)報價要求和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等所有實質(zhì)性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。
國家對招標(biāo)項目的技術(shù)、標(biāo)準(zhǔn)有規(guī)定的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照其規(guī)定在招標(biāo)文件中提出相應(yīng)要求。
招標(biāo)項目需要劃分標(biāo)段、確定工期的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)合理劃分標(biāo)段、確定工期,并在招標(biāo)文件中載明。
第二十條招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。
第二十一條招標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)項目的具體情況,可以組織潛在投標(biāo)人踏勘項目現(xiàn)場。
第二十二條招標(biāo)人不得向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況。
招標(biāo)人設(shè)有標(biāo)底的,標(biāo)底必須保密。
第二十三條招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改的,應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時間至少十五日前,以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。
第二十四條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時間;但是,依法必須進行招標(biāo)的項目,自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)提交投標(biāo)文件截止之日止,最短不得少于二十日。
第三章投標(biāo)
第二十五條投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的法人或者其他組織。
依法招標(biāo)的科研項目允許個人參加投標(biāo)的,投標(biāo)的個人適用本法有關(guān)投標(biāo)人的規(guī)定。
第二十六條投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力;國家有關(guān)規(guī)定對投標(biāo)人資格條件或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的,投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格條件。
第二十七條投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件。投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)文件提出的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。
招標(biāo)項目屬于建設(shè)施工的,投標(biāo)文件的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括擬派出的項目負(fù)責(zé)人與主要技術(shù)人員的簡歷、業(yè)績和擬用于完成招標(biāo)項目的機械設(shè)備等。
第二十八條投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前,將投標(biāo)文件送達(dá)投標(biāo)地點。招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后,應(yīng)當(dāng)簽收保存,不得開啟。投標(biāo)人少于三個的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)。
在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間后送達(dá)的投標(biāo)文件,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。
第二十九條投標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前,可以補充、修改或者撤回已提交的投標(biāo)文件,并書面通知招標(biāo)人。補充、修改的內(nèi)容為投標(biāo)文件的組成部分。
第三十條投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件載明的項目實際情況,擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作進行分包的,應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明。
第三十一條兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體,以一個投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)。
聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的相應(yīng)能力;國家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的,聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件。由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體,按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。
聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議,明確約定各方擬承擔(dān)的工作和責(zé)任,并將共同投標(biāo)協(xié)議連同投標(biāo)文件一并提交招標(biāo)人。聯(lián)合體中標(biāo)的,聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標(biāo)人簽訂合同,就中標(biāo)項目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。
招標(biāo)人不得強制投標(biāo)人組成聯(lián)合體共同投標(biāo),不得限制投標(biāo)人之間的競爭。
第三十二條投標(biāo)人不得相互串通投標(biāo)報價,不得排擠其他投標(biāo)人的公平競爭,損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人的合法權(quán)益。
投標(biāo)人不得與招標(biāo)人串通投標(biāo),損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權(quán)益。
禁止投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的手段謀取中標(biāo)。
第三十三條投標(biāo)人不得以低于成本的報價競標(biāo),也不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假,騙取中標(biāo)。
第四章開標(biāo)、評標(biāo)和中標(biāo)
第三十四條開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交投標(biāo)文件截止時間的同一時間公開進行;開標(biāo)地點應(yīng)當(dāng)為招標(biāo)文件中預(yù)先確定的地點。
第三十五條開標(biāo)由招標(biāo)人主持,邀請所有投標(biāo)人參加。
第三十六條開標(biāo)時,由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情況,也可以由招標(biāo)人委托的公證機構(gòu)檢查并公證;經(jīng)確認(rèn)無誤后,由工作人員當(dāng)眾拆封,宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格和投標(biāo)文件的其他主要內(nèi)容。
招標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前收到的所有投標(biāo)文件,開標(biāo)時都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾予以拆封、宣讀。
開標(biāo)過程應(yīng)當(dāng)記錄,并存檔備查。
第三十七條評標(biāo)由招標(biāo)人依法組建的評標(biāo)委員會負(fù)責(zé)。
依法必須進行招標(biāo)的項目,其評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成,成員人數(shù)為五人以上單數(shù),其中技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。
前款專家應(yīng)當(dāng)從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿八年并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平,由招標(biāo)人從國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標(biāo)機構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定;一般招標(biāo)項目可以采取隨機抽取方式,特殊招標(biāo)項目可以由招標(biāo)人直接確定。
與投標(biāo)人有利害關(guān)系的人不得進入相關(guān)項目的評標(biāo)委員會;已經(jīng)進入的應(yīng)當(dāng)更換。
評標(biāo)委員會成員的名單在中標(biāo)結(jié)果確定前應(yīng)當(dāng)保密。
第三十八條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)采取必要的措施,保證評標(biāo)在嚴(yán)格保密的情況下進行。
任何單位和個人不得非法干預(yù)、影響評標(biāo)的過程和結(jié)果。
第三十九條評標(biāo)委員會可以要求投標(biāo)人對投標(biāo)文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明,但是澄清或者說明不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。
第四十條評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件確定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法,對投標(biāo)文件進行評審和比較;設(shè)有標(biāo)底的,應(yīng)當(dāng)參考標(biāo)底。評標(biāo)委員會完成評標(biāo)后,應(yīng)當(dāng)向招標(biāo)人提出書面評標(biāo)報告,并推薦合格的中標(biāo)候選人。
招標(biāo)人根據(jù)評標(biāo)委員會提出的書面評標(biāo)報告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人。招標(biāo)人也可以授權(quán)評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人。
國務(wù)院對特定招標(biāo)項目的評標(biāo)有特別規(guī)定的,從其規(guī)定。
第四十一條中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件
(一)能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn);
(二)能夠滿足招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求,并且經(jīng)評審的投標(biāo)價格最低;但是投標(biāo)價格低于成本的除外。
第四十二條評標(biāo)委員會經(jīng)評審,認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的,可以否決所有投標(biāo)。
依法必須進行招標(biāo)的項目的所有投標(biāo)被否決的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)。
第四十三條在確定中標(biāo)人前,招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。
第四十四條評標(biāo)委員會成員應(yīng)當(dāng)客觀、公正地履行職務(wù),遵守職業(yè)道德,對所提出的評審意見承擔(dān)個人責(zé)任。
評標(biāo)委員會成員不得私下接觸投標(biāo)人,不得收受投標(biāo)人的財物或者其他好處。
評標(biāo)委員會成員和參與評標(biāo)的有關(guān)工作人員不得透露對投標(biāo)文件的評審和比較、中標(biāo)侯選人的推薦情況以及與評標(biāo)有關(guān)的其他情況。
第四十五條中標(biāo)人確定后,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書,并同時將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。
中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后,招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的,或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。
第四十六條招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的,中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。
第四十七條依法必須進行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自確定中標(biāo)人之日起十五日內(nèi),向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標(biāo)投標(biāo)情況的書面報告。
第四十八條中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù),完成中標(biāo)項目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目,也不得將中標(biāo)項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。
中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意,可以將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件,并不得再次分包。
中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就分包項目向招標(biāo)人負(fù)責(zé),接受分包的人就分包項目承擔(dān)連帶責(zé)任。
第五章法律責(zé)任
第四十九條違反本法規(guī)定,必須進行招標(biāo)的項目而不招標(biāo)的,將必須進行招標(biāo)的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)的,責(zé)令限期改正,可以處項目合同金額千分之五以上千分之十以下的罰款;對全部或者部分使用國有資金的項目,可以暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥付;對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
第五十條招標(biāo)機構(gòu)違反本法規(guī)定,泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動有關(guān)的情況和資料的,或者與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的,處五萬元以上二十五萬元以下的罰款,對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴(yán)重的,暫停直至取消招標(biāo)資格;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。給他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的,中標(biāo)無效。
第五十一條招標(biāo)人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人的,對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇的,強制要求投標(biāo)人組成聯(lián)合體共同投標(biāo)的,或者限制投標(biāo)人之間競爭的,責(zé)令改正,可以處一萬元以上五萬元以下的罰款。
第五十二條依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況的,或者泄露標(biāo)底的,給予警告,可以并處一萬元以上十萬元以下的罰款;對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的,中標(biāo)無效。
第五十三條投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的,投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的手段謀取中標(biāo)的,中標(biāo)無效,處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款,對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴(yán)重的,取消其一年至二年內(nèi)參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格并予以公告,直至由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。給他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
第五十四條投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假,騙取中標(biāo)的,中標(biāo)無效,給招標(biāo)人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的,處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款,對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴(yán)重的,取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格并予以公告,直至由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
第五十五條依法必須進行招標(biāo)的項目,招標(biāo)人違反本法規(guī)定,與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的,給予警告,對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的,中標(biāo)無效。
第五十六條評標(biāo)委員會成員收受投標(biāo)人的財物或者其他好處的,評標(biāo)委員會成員或者參加評標(biāo)的有關(guān)工作人員向他人透露對投標(biāo)文件的評審和比較、中標(biāo)候選人的推薦以及與評標(biāo)有關(guān)的其他情況的,給予警告,沒收收受的財物,可以并處三千元以上五萬元以下的罰款,對有所列違法行為的評標(biāo)委員會成員取消擔(dān)任評標(biāo)委員會成員的資格,不得再參加任何依法必須進行招標(biāo)的項目的評標(biāo);構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第五十七條招標(biāo)人在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的,依法必須進行招標(biāo)的項目在所有投標(biāo)被評標(biāo)委員會否決后自行確定中標(biāo)人的,中標(biāo)無效。責(zé)令改正,可以處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款;對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
第五十八條中標(biāo)人將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人的,將中標(biāo)項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的,違反本法規(guī)定將中標(biāo)項目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的,或者分包人再次分包的,轉(zhuǎn)讓、分包無效,處轉(zhuǎn)讓、分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;可以責(zé)令停業(yè)整頓;情節(jié)嚴(yán)重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
第五十九條招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的,或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的,責(zé)令改正;可以處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。
第六十條標(biāo)人不履行與招標(biāo)人訂立的合同的,履約保證金不予退還,給招標(biāo)人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的,還應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償;沒有提交履約保證金的,應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
中標(biāo)人不按照與招標(biāo)人訂立的合同履行義務(wù),情節(jié)嚴(yán)重的,取消其二年至五年內(nèi)參加依法必須進行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格并予以公告,直至由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
因不可抗力不能履行合同的,不適用前兩款規(guī)定。
第六十一條本章規(guī)定的行政處罰,由國務(wù)院規(guī)定的有關(guān)行政監(jiān)督部門決定。本法已對實施行政處罰的機關(guān)作出規(guī)定的除外。
第六十二條任何單位違反本法規(guī)定,限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)的,為招標(biāo)人指定招標(biāo)機構(gòu)的,強制招標(biāo)人委托招標(biāo)機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜的,或者以其他方式干涉招標(biāo)投標(biāo)活動的,責(zé)令改正;對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予警告、記過、記大過的處分,情節(jié)較重的,依法給予降級、撤職、開除的處分。
個人利用職權(quán)進行前款違法行為的,依照前款規(guī)定追究責(zé)任。
第六十三條對招標(biāo)投標(biāo)活動依法負(fù)有行政監(jiān)督職責(zé)的國家機關(guān)工作人員、或者,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;不構(gòu)成犯罪的,依法給予行政處分。
第六十四條依法必須進行招標(biāo)的項目違反本法規(guī)定,中標(biāo)無效的,應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定的中標(biāo)條件從其余投標(biāo)人中重新確定中標(biāo)人或者依照本法重新進行招標(biāo)。
第六章附則
第六十五條投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合本法有關(guān)規(guī)定的,有權(quán)向招標(biāo)人提出異議或者依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。
第六十六條涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況,不適宜進行招標(biāo)的項目,按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進行招標(biāo)。
關(guān)鍵詞 注冊稅務(wù)師 行業(yè) 管制 實踐
一、管制理論與注冊稅務(wù)師行業(yè)管制模式
(一)管制的經(jīng)濟學(xué)含義
按照《新帕爾格雷夫經(jīng)濟學(xué)大辭典》中的解釋,管制是指政府為控制企業(yè)的價格、銷售和生產(chǎn)決策而采取的各種行動,政府公開宣布這些行動是要努力制止不充分重視社會利益的私人決策。丹尼爾?F?史普博將管制定義為行政機構(gòu)制定并執(zhí)行的直接干預(yù)市場機制或間接改變企業(yè)和消費者供需決策的一般規(guī)律或特殊行為。 曾國安教授將管制界定為:管制者基于公共利益或者其他目的依據(jù)既有的規(guī)則對被管制者的活動進行的限制,并將管制分為政府管制和非政府管制兩大類 。綜合而言,管制作為國家干預(yù)市場的一種方式,通過政府依據(jù)一定的法律規(guī)章對微觀主體的市場進入、價格決定、產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)條件等施加直接的行政干預(yù)而體現(xiàn)一定的政策目的。關(guān)于管制存在的原因,存在以下幾種學(xué)說:1.管制機構(gòu)醞釀?wù)?,該學(xué)說認(rèn)為管制在行業(yè)內(nèi)部受損集團的請求下,為了行業(yè)內(nèi)部的利益分配,經(jīng)濟性管制機構(gòu)才得以成立。2.行業(yè)保護論,即行業(yè)本身為了保護在位的廠商和防止?jié)撛谶M入者,要求成立管制機構(gòu)。3.公共利益論,即保護消費者。4.政府管制俘虜論,該理論認(rèn)為管制是一種由國家供給的商品,由于企業(yè)利益集團和消費者利益集團之間的政治力量比對差異,政府管制是為滿足產(chǎn)業(yè)對管制的需要產(chǎn)生的。不同的管制學(xué)說,提醒我們既要看到政府管制的必要性,同時也要注意其局限性,對政府管制應(yīng)進行理性反思并加以完善。
(二)注冊稅務(wù)師行業(yè)管制模式比較
從注冊稅務(wù)師行業(yè)管制來看,屬于非營利組織的管制,即非營利組織的管制者基于組織利益或者公共利益,依照該組織制定的規(guī)則對所屬成員或者其他相關(guān)主體的行為進行的管制。按照世界各國對注冊稅務(wù)師行業(yè)的管制模式,大致可以分為三種類型,即完全管制型、混合管制型和自由管制型。
1.完全管制型,即由政府專門立法并設(shè)立專門的管理機構(gòu),對注冊稅務(wù)師機構(gòu)和注冊稅務(wù)師的執(zhí)業(yè)資格、執(zhí)業(yè)范圍、執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、職業(yè)道德以及執(zhí)業(yè)質(zhì)量控制等進行規(guī)范,甚至對職業(yè)服務(wù)的定價也由政府管制。以日本為例,政府制定《稅理士法》,嚴(yán)格規(guī)范稅理士的職業(yè)準(zhǔn)入、執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)以及職業(yè)道德等執(zhí)業(yè)行為。完全管制型模式的優(yōu)點是,注冊稅務(wù)師和注冊稅務(wù)師機構(gòu)的執(zhí)業(yè)行為較為規(guī)范,注冊稅務(wù)師的素質(zhì)較高,通過統(tǒng)一規(guī)范的行業(yè)管理,可以降低稅務(wù)服務(wù)過程中涉稅成本,從而促進稅務(wù)服務(wù)需求。但是,國家為此承擔(dān)的管制成本很高,不能有效發(fā)揮民間組織的自律作用,而且會影響注冊稅務(wù)師行業(yè)的獨立性和自由發(fā)展。
2.混合管制型,即一方面政府設(shè)立專門管理機構(gòu),制定相關(guān)管理法規(guī),進行宏觀行政管理,另一方面,成立注冊稅務(wù)師行業(yè)自律組織,進行具體事務(wù)管理。其中,以自我管制為主,政府對注冊稅務(wù)師行業(yè)微觀層面的管理雖有介入,但介入的幅度與程度較低,性質(zhì)上屬于自律管理為主的混合管理模式。美國即采取這種行政管理與民間自律相結(jié)合的模式,在政府設(shè)有注冊稅務(wù)師管理局,是注冊稅務(wù)師行業(yè)的主管部門,其行業(yè)組織為美國注冊會計師協(xié)會、注冊人會等。美國財政部還制定了《管理納稅人規(guī)則》,對注冊稅務(wù)師行業(yè)準(zhǔn)入制度、注冊稅務(wù)師業(yè)務(wù)之限制與責(zé)任、懲戒程序等基本問題進行了統(tǒng)一規(guī)定。部分管制型注冊稅務(wù)師制度綜合了政府集中管制和民間自我約束兩方面的優(yōu)勢,既能保持行業(yè)獨立性,又能合理配置資源。
3.自由管制型,即國家管制很少,不專門立法和設(shè)立管理機構(gòu),只管一般工商登記。注冊稅務(wù)師行業(yè)微觀層面的事務(wù)均通過其職業(yè)組織來實施控制。通常這種管制模式,職業(yè)壟斷性不強,強調(diào)行業(yè)自由競爭,主要依靠行業(yè)自律監(jiān)管。以澳大利亞為代表,注冊稅務(wù)師登記委員會是獨立于國家稅務(wù)局的組織,負(fù)責(zé)注冊稅務(wù)師的資格認(rèn)定和注冊稅務(wù)師機構(gòu)的開業(yè)登記管理。此外,作為民間組織的租稅協(xié)會,還定期給會員提供資料,負(fù)責(zé)稅務(wù)人培訓(xùn)等。其優(yōu)點是節(jié)約國家的稅收成本,能充分發(fā)揮行業(yè)組織自律的作用,但是,由于市場準(zhǔn)入相對容易,注冊稅務(wù)師機構(gòu)素質(zhì)可能參差不齊,納稅人的監(jiān)督成本也相對較大。
二、注冊稅務(wù)師行業(yè)管制的政策功效
(一)規(guī)定行業(yè)準(zhǔn)入制度以協(xié)調(diào)行業(yè)供求
從保護行業(yè)利益角度看,對注冊稅務(wù)師行業(yè)進行管制,需要對特定約束條件下該行業(yè)的供求狀況進行估量。注冊稅務(wù)師需求主要取決于國家經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r、稅法制度完善程度。一國不同經(jīng)濟發(fā)展階段對稅務(wù)服務(wù)的需求層次也不相同。由于注冊稅務(wù)師的多數(shù)業(yè)務(wù)與會計師、律師的業(yè)務(wù)范圍重疊,因此在政策上涉及兩個方面問題:其一,是否對注冊稅務(wù)師進行職業(yè)壟斷,即是否設(shè)計職業(yè)稅務(wù)師制度,職業(yè)稅務(wù)師與律師、會計師職業(yè)的關(guān)系如何。其二,如何協(xié)調(diào)各職業(yè)業(yè)務(wù)范圍之間的關(guān)系,即應(yīng)考慮設(shè)定的職業(yè)壟斷領(lǐng)域是否得當(dāng)。在注冊稅務(wù)師行業(yè)監(jiān)管制度供給方面,由于涉稅知識和技能的特殊性,通過政府管制設(shè)定行業(yè)準(zhǔn)入制度來決定進入該行業(yè)的必備條件非常關(guān)鍵,設(shè)置這樣的行業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn),可以排除不勝任的和低質(zhì)量的稅務(wù)服務(wù)進入市場,也有利于區(qū)分與其它行業(yè)的執(zhí)業(yè)行為,規(guī)范注冊稅務(wù)師執(zhí)業(yè)行為。
(二)制定職業(yè)規(guī)范、懲戒制度確保服務(wù)質(zhì)量控制
由于注冊稅務(wù)師行業(yè)的特殊技能要求,基于公共利益保護考慮,除了通過設(shè)置行業(yè)準(zhǔn)入制度,彌補因信息不對稱造成的市場失靈之外,還需要一定的職業(yè)規(guī)范控制服務(wù)質(zhì)量。執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的制定因各國注冊稅務(wù)師制度傳統(tǒng)而有不同,在有些國家是通過民間組織制定嚴(yán)厲的準(zhǔn)則和懲戒制度來約束其成員,而發(fā)展中國家或轉(zhuǎn)型期國家則多數(shù)通過國家立法來確定執(zhí)業(yè)規(guī)范。對服務(wù)質(zhì)量的控制,還可以考慮通過一定的職業(yè)監(jiān)督方式,如稅務(wù)機關(guān)監(jiān)督、內(nèi)部控制機構(gòu)監(jiān)督或公眾監(jiān)督方式來實現(xiàn),這些都應(yīng)在管制制度中加以規(guī)定。
(三)注冊稅務(wù)師的職業(yè)定位與職業(yè)操守
對注冊稅務(wù)師進行規(guī)制的一項重要功能就是幫助人在稅制和客戶之間達(dá)到一種恰當(dāng)?shù)钠胶狻?所以,注冊稅務(wù)師管理規(guī)章應(yīng)體現(xiàn)注冊稅務(wù)師的職業(yè)定位,并對其職業(yè)操守加以規(guī)定。現(xiàn)代稅收國家稅法理論和立法實踐,大多將注冊稅務(wù)師視為獨立于稅務(wù)機關(guān),為維護納稅人利益,協(xié)助納稅人履行納稅義務(wù)的專家。 注冊稅務(wù)師在執(zhí)業(yè)過程中會面臨兩方面的利益沖突:一方面是確保稅收收入應(yīng)收盡收、保障稅法公平、效率等的國家利益;另一方面是實現(xiàn)最低限度納稅的客戶(納稅人)利益。當(dāng)國家利益與客戶利益相背離時,基于注冊稅務(wù)師職業(yè)獨立性的考慮,以忠于客戶利益為基本原則。注冊稅務(wù)師為保守客戶秘密,可以不向稅務(wù)機關(guān)告發(fā),應(yīng)是其基本職業(yè)操守。另外,與注冊稅務(wù)師職業(yè)獨立性相關(guān),還應(yīng)考慮稅務(wù)官員能否進行注冊稅務(wù)師業(yè)務(wù)。在轉(zhuǎn)型期國家,注冊稅務(wù)師機構(gòu)與稅務(wù)機關(guān)的牽連關(guān)系會影響到注冊稅務(wù)師的職業(yè)忠誠和信譽度,也會制約注冊稅務(wù)師行業(yè)的健康發(fā)展。
三、我國注冊稅務(wù)師行業(yè)管制理論實踐
從我國注冊稅務(wù)師行業(yè)管制實踐來看,主要沿襲大陸法系國家的制度傳統(tǒng),實行完全管制模式。在行業(yè)準(zhǔn)入上也采用日本、德國的稅務(wù)師職業(yè)壟斷模式。針對我國注冊稅務(wù)師行業(yè)管制的實踐,我們認(rèn)為應(yīng)加快完善注冊稅務(wù)師行業(yè)管制制度,由完全管制模式向混合管制型模式轉(zhuǎn)變,發(fā)揮管制和市場兩種手段來規(guī)范和促進注冊稅務(wù)師行業(yè)健康發(fā)展。
(一)建立健全注冊稅務(wù)師制度體系
首先,要加快《注冊稅務(wù)師法》的立法步伐。一方面,要先抓緊制定《注冊稅務(wù)師條例》待日趨完善后,在適當(dāng)時機向人大提案批準(zhǔn)頒布《注冊稅務(wù)師法》。最終以法律的形式確定注冊稅務(wù)師的法律地位、法定業(yè)務(wù)范圍等。另一方面,為保證注冊稅務(wù)師執(zhí)業(yè)的規(guī)范化、程序化、科學(xué)化,應(yīng)構(gòu)建起稅務(wù)服務(wù)執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則規(guī)范體系,指導(dǎo)和規(guī)范稅務(wù)行為。
(二)建立"行政監(jiān)督與行業(yè)自律相結(jié)合"的行業(yè)管理體制
鑒于注冊稅務(wù)師行業(yè)發(fā)展尚屬初級階段,為保證其穩(wěn)步健康發(fā)展,應(yīng)當(dāng)建立稅務(wù)行政監(jiān)督與行業(yè)協(xié)會自律的相結(jié)合的混合管制模式。行業(yè)行政監(jiān)督主要由稅務(wù)行政部門對注冊稅務(wù)師協(xié)會、注冊稅務(wù)師及其機構(gòu)進行監(jiān)督、指導(dǎo)、檢查,負(fù)責(zé)注冊稅務(wù)師資格考試和備案登記等工作。協(xié)會行業(yè)的主要是發(fā)揮監(jiān)督、自律、指導(dǎo)、服務(wù)的作用,負(fù)責(zé)制定執(zhí)業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和懲戒制度,對成熟業(yè)務(wù)制定統(tǒng)一的業(yè)務(wù)操作規(guī)程;統(tǒng)一注冊稅務(wù)師執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則,強化行業(yè)自律制度建設(shè)。
(三)提高注冊稅務(wù)師的專業(yè)素質(zhì)和執(zhí)業(yè)水平
注冊稅務(wù)師行業(yè)是一項知識密集、技術(shù)密集、高智能綜合產(chǎn)業(yè),所以提高專業(yè)素質(zhì)是客觀要求。執(zhí)業(yè)人員不僅要熟悉稅收政策法規(guī)和掌握操作技能,還要具有豐富的財會知識,要懂稅收、懂核算、懂管理。要從思想上把"以人興業(yè)"建立高素質(zhì)人才隊伍作為戰(zhàn)略任務(wù)來對待。以提高專業(yè)素質(zhì)為重點,促使從業(yè)人員真正做到終身學(xué)習(xí),提高專業(yè)判斷能力和執(zhí)業(yè)水平,培養(yǎng)良好的職業(yè)道德,樹立強烈的開拓意識、敢為人先的創(chuàng)新精神。以上措施將有助于改善注冊稅務(wù)師行業(yè)制度環(huán)境,形成合理有效的管制制度和結(jié)構(gòu),促進注冊稅務(wù)師行業(yè)繼續(xù)創(chuàng)新發(fā)展,最終構(gòu)建起納稅申報、注冊稅務(wù)師鑒證、稅務(wù)監(jiān)管的高效、公平、合理、綜合、立體的稅收征管監(jiān)督制約機制,促使國家、納稅人、注冊稅務(wù)師走向"合作共贏",增進整個社會的福利。
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[關(guān)鍵詞]: 行政不作為 構(gòu)成要件 法律規(guī)制
一、行政不作為的基本理論
(一)行政不作為的概念
我國現(xiàn)行法律對行政不作為的地位缺乏明確、統(tǒng)一的規(guī)定。行政訴訟法和行政復(fù)議法只是在有關(guān)條文中規(guī)定了某些行政不作為的具體表現(xiàn)形態(tài)。但是,立法上的模糊并不意味著理論研究的滯后。事實上,伴隨著行政不作為理論研究與立法活動、司法實踐之間的互動,行政不作為理論的研究也日益完善和充實。
從理論層面上說,當(dāng)前中國行政法學(xué)界對行政不作為的界定有十幾種觀點之多,可謂是仁者見仁,智者見智。有學(xué)者認(rèn)為,行政不作為是指行政主體對行政相對人的合法申請,應(yīng)當(dāng)履行也可能履行擁有的法定職責(zé),但卻不履行或拖延履行的行為形式;[1]有學(xué)者認(rèn)為,行政不作為是行政主體負(fù)有作為的法定義務(wù)而在程序上消極的不為狀態(tài);[2]也有學(xué)者認(rèn)為,行政不作為是指行政機關(guān)不履行法定職責(zé)的行為。[3]學(xué)者們從不同的角度出發(fā),對行政不作為下了不同的定義,或從法定職責(zé)出發(fā),或從內(nèi)容、程序或行為形式上的作為義務(wù)出發(fā),或以特定的法律義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)界定行政不作為等??傊?,這些觀點從不同角度出發(fā),都在一定程度上揭示了行政不作為的內(nèi)涵。
基于上述分析,筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將“行政不作為”界定為:行政主體以不作為的方式不履行法定的程序上的行政作為義務(wù)的違法狀態(tài)。依此定義,“行政不作為”具有以下特征:
第一,行政不作為以行政主體負(fù)有法定的程序上的行政作為義務(wù)為前提。行政主體的行政作為義務(wù)必須滿足兩個方面的要求:一是該義務(wù)是作為義務(wù),即行政主體在法律上被期待為一定的行為;二是該作為義務(wù)是行政法上的義務(wù),即行政主體在實施行政管理活動中基于行政法律規(guī)范的規(guī)定所承擔(dān)的義務(wù)。
第二,行政不作為是行政主體以不作為的方式不履行程序上的作為義務(wù)。行政主體不履行作為義務(wù),既可以通過不作為的方式實現(xiàn),即不做法律所期待的行為,也可以通過作為的方式實現(xiàn),即實施了違反法定程序的行政行為。對于后者,應(yīng)以作為行為違法來認(rèn)定。
第三,行政主體沒有履行的作為義務(wù)是指程序上的作為義務(wù)。如果行政主體已履行了法定的程序義務(wù),依照法定程序采取了一定的行動或做出了一定的處分、命令,即使該行為在實體上是違法的,例如錯誤地認(rèn)定事實、錯誤地適用法律法規(guī)等,也不能認(rèn)為是行政不作為,而應(yīng)以作為行為違法來認(rèn)定。
第四,行政不作為是基于法律規(guī)范的規(guī)定對行政主體的不作為狀態(tài)予以否定性的評價,具有違法的性質(zhì)。行政不作為與行政機關(guān)的不作為狀態(tài)不是同一概念,因為后者只是對事實的一種客觀描述,不具有法律評價的意義。
(二)行政不作為的構(gòu)成要件
所謂行政不作為的構(gòu)成要件,就是構(gòu)成行政不作為的行政違法行為所必需具備的主客觀條件,是對行政不作為全部特征的概括,使之特定化、體系化。行政不作為的構(gòu)成應(yīng)包括兩個層次的要件:一是行政行為成立的要件;二是相對于行政作為而言的特殊要件。在此要探討和分析的是行政不作為的特殊要件。[4]筆者認(rèn)為,行政不作為的構(gòu)成要件有四個:即行政不作為的主體、客體、客觀方面和主觀方面。
1、行政不作為的主體
行政不作為是對行政主體的不作為狀態(tài)的否定性評價,因此行政不作為的主體只能是行政主體。行政主體是指享有行政職權(quán),能以自己的名義行使國家行政職權(quán),作出影響行政相對人權(quán)利義務(wù)的行政行為,并能由其本身對外承擔(dān)行政法律責(zé)任的組織。[5]行政主體并不限于行政機關(guān),在有法律、法規(guī)授權(quán)的情況下,非行政機關(guān)的其他組織也可以具有行政主體的身份,成為行政權(quán)力的行使者和行政活動的實施者。尤其是現(xiàn)代社會,國家行政的范圍日益擴展,公共職能不斷擴張,許多行政管理活動授權(quán)于非行政機關(guān)的社會組織實施,這些組織因法律、法規(guī)的授權(quán)而取得行政法上的行政主體地位。
2、行政不作為的客體
行政不作為的客體是指行政主體的行政不作為侵害的、為行政法所保護的利益??紤]到行政主體的一般職責(zé)包括:保障國家安全、維護社會秩序、保障和促進經(jīng)濟發(fā)展、保障和促進文化進步、健全和發(fā)展社會保障與社會福利、保護和改善人類生活環(huán)境與生態(tài)環(huán)境,[6]行政不作為侵害的、為行政法所保護的利益包括:國家利益、公共利益以及公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。
3、行政不作為的客觀方面
即行政主體以不作為的方式,在法定期限或者合理期限內(nèi)不履行法定的程序上的行政作為義務(wù),侵害了為行政法所保護的利益。筆者認(rèn)為,行政不作為應(yīng)當(dāng)包含三個方面的內(nèi)容:一是行政主體負(fù)有法定的程序上的行政作為義務(wù),即行政主體在行政管理活動中,基于特定的事實和條件而承擔(dān)的在程序上為一定行政行為的具體法律義務(wù);二是行政主體以不作為的方式?jīng)]有履行法定的程序上的行政作為義務(wù),即在法定期限或者合理期限內(nèi),行政主體沒有實施任何行為或雖然實施了一定的行為但沒有實施法律所期待的最終行為。三是行政主體的不作為狀態(tài)侵害了為行政法所保護的利益。此外,依循當(dāng)今流行之社會法治國家理念,建立和維持良好的社會秩序有賴于國家的積極有為。
4、行政不作為的主觀方面
行政不作為的主觀方面存在過錯。過錯包含兩個方面,一是故意,即明知自己負(fù)有某種行政作為義務(wù),而故意以消極不為的態(tài)度對待之。二是過失,即應(yīng)該認(rèn)識到自己負(fù)有某種行政作為義務(wù)而沒有認(rèn)識到,或由于工作中的失誤等而導(dǎo)致實際上對作為義務(wù)的消極違反。這和因客觀原因造成的“不能為”有所區(qū)別。不能為雖也以一種不作為的表象存在,但由于其不能引起法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅,也即沒有法律上的意義,故沒有在法學(xué)上研究的必要,因此不屬于行政不作為這一法學(xué)術(shù)語的涵蓋范圍。
二、規(guī)制行政不作為的實體性措施
對于行政不作為,相對人雖然可以通過行政復(fù)議、行政訴訟以及行政賠償?shù)确绞接枰约m正或彌補,但是這些畢竟都是事后的補救措施,從而導(dǎo)致行政效率降低、行政資源被浪費,而且對政府形象的破壞。因此,從制度層面上探討如何從源頭上控制行政不作為,從而減少行政不作為的發(fā)生,才是治本之策。
(一)構(gòu)建完善的行政組織法
完善而科學(xué)的行政組織法的構(gòu)建包括三個方面的內(nèi)容:一是行政權(quán)界定科學(xué),在界定行政權(quán)的范圍時需遵守這樣一個原則:行政權(quán)的范圍要和一國現(xiàn)時的社會狀況相符合;二是行政機關(guān)配置科學(xué)、職責(zé)明確。從這個角度業(yè)說,我國應(yīng)對機構(gòu)設(shè)置予以重新論證,力爭使其達(dá)到最優(yōu)組合,從而避免因機構(gòu)職責(zé)不清造成的行政不作為;三是加強對法律、法規(guī)授權(quán)組織的監(jiān)督。在我國,除了行政機關(guān)外,還包括一些法律、法規(guī)授權(quán)組織,如公立學(xué)校等。這些組織雖具有一定的行政職能,但不是行政機關(guān),因此對其行為方式、程序等的要求和監(jiān)督長期以來未被重視。因此對這類組織具有行政性質(zhì)的行為,也要和行政機關(guān)有同樣的要求,首先行使職權(quán)的過程要遵守行政程序的要求,以達(dá)到公開、透明、公正的目的。
(二)完善公務(wù)員制度
“組織是人群行為”的概念是美國政治學(xué)的一個新學(xué)派(行為主義)提出來的。組織不僅是一個結(jié)構(gòu),使組織發(fā)揮作用的歸根結(jié)底是人,而不是結(jié)構(gòu)。[7]因此保持公務(wù)員的勤政高效無疑是控制行政不作為的抽薪之策。公務(wù)員制度完善包括以下幾個方面:
1、考選制。即非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)公務(wù)員在錄用時實行“凡進必考”制,少數(shù)職位、人員可以例外,但有嚴(yán)格法定條件加以限制。這一點已經(jīng)得到了《公務(wù)員法》的肯定和認(rèn)可。但是,從實際情況來看,考選制尚需進一步完善。比如,在考試成績上應(yīng)注重筆試,盡量減少人為因素,等這一制度漸趨成熟后,再逐步擴大面試比重。再如,要加強對考試的監(jiān)督,并應(yīng)建立不服考試處理決定的申訴制度。[8]
2、考核制。即對公務(wù)員從德、能、勤、績諸方面加以評價和督促。行政管理工作的多樣性,使對公務(wù)員的考核難以形成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。這需要行政機關(guān)針對本部門的工作特點在實踐中積極探索適合本部門的考核機制。例如實行工作量化制,將可以量化的工作盡量量化到人,這樣不僅功過分明,便于考核,而且在行政機關(guān)內(nèi)部打破大鍋飯,促使公務(wù)員履行自己的職責(zé)。
3、培訓(xùn)考試制。公務(wù)員隊伍中行政能力不足問題較為嚴(yán)重,除了故意行政不作為外,還有大量因公務(wù)員知識、業(yè)務(wù)能力為足等而產(chǎn)生的過失行政不作為。這是長期以來只強調(diào)工作而忽視對公務(wù)員的培訓(xùn)和考試所致。所以,有必要增加對公務(wù)員的培訓(xùn)要求,并形成有約束力的制度。
4、激勵與懲戒并舉。對于公務(wù)員怠于履行職務(wù)的行為,要嚴(yán)格責(zé)任追究,即加大行政不作為的代價。同時,重視激勵的作用。在行政機關(guān)日常工作中應(yīng)注意及時行政及時獎勵。
5、首長問責(zé)制。根據(jù)我國憲法,我國行政機關(guān)實行的是首長負(fù)責(zé)制。首長負(fù)責(zé)制意味著一個行政機關(guān)的首長要承擔(dān)和其權(quán)力相對應(yīng)的責(zé)任。首長問責(zé)制主要追究的是行政首長在領(lǐng)導(dǎo)、管理、監(jiān)督等方面的不力之責(zé),這是我國充分感受到行政不作為的危害后采取的有效措施,由于這一措施把行政不作為與行政首長的前途命運直接掛鉤,因此極大加強了行政首長的責(zé)任感,是減少行政不作為的有力舉措。但總體看,目前的首長問責(zé)制仍屬于“個案”處理模式,尚未形成一種規(guī)范和制度,甚至還稱不上是“問責(zé)制”。要想讓其成為一種制度,還有待理論的跟進,問責(zé)主體、被問責(zé)對象、問責(zé)范圍及問責(zé)程序等問題都亟待厘清。
(三)完善監(jiān)督制度
我國歷來重視對行政權(quán)的監(jiān)督,也構(gòu)建了層層疊疊的監(jiān)督體系,其中法定監(jiān)督機關(guān)包括權(quán)力機關(guān)、司法機關(guān)的外部監(jiān)督和行政機關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督,其它還有輿論監(jiān)督、公民監(jiān)督等。這些監(jiān)督制度一定程度上制約了行政權(quán)力、規(guī)范了行政行為,但從現(xiàn)實中行政權(quán)的濫用情況看,我們的監(jiān)督制度還沒有起到應(yīng)有的作用。
但是,筆者認(rèn)為行政監(jiān)督流于形式、未能發(fā)揮作用的根源不在于制度設(shè)計的不合理,而在于相關(guān)制度、措施沒有得到有效的貫徹執(zhí)行。所以,就監(jiān)督制度建設(shè)而言,當(dāng)務(wù)之急在于完善權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)內(nèi)部以及社會監(jiān)督的執(zhí)行機制,確保監(jiān)督制度的良性運作。
三、規(guī)制行政不作為的程序性措施
行政程序法外在表現(xiàn)為規(guī)定行政權(quán)運行的方式、方法、步驟、空間、時限的法律規(guī)范,其內(nèi)在的理論基礎(chǔ)是程序正義論,即通過程序?qū)崿F(xiàn)正義。[9]行政程序法之所以能控制、減少行政不作為,是因為:第一,行政不作為多存在于程序方面。行政行為大多由一系列的過程性要素構(gòu)成,具有明顯的程序性質(zhì)。行政不作為雖也有實體上的,但大多數(shù)還是程序上的。如對行政相對人的申請不予答復(fù)、行政處理中的不表明身份、行政處罰中的不說明理由等等。第二,行政程序法為行政權(quán)力的合法運行規(guī)定了法定程序。行政程序法通過規(guī)定行政主體必須及不得如何行為,否則須承擔(dān)某種不利的法律后果,從而將行政權(quán)力的行使置于程序規(guī)范的約束之下,進而規(guī)范行政行為,減少行政不作為。實踐中,各國往往采取一些具體制度來保證行政程序法目的的實現(xiàn),下面幾項制度對控制行政不作為有借鑒意義。
(一)公開制度
行政公開不僅包括情報信息公開,而且包括行政行為過程的公開?!瓣柟馐亲詈玫姆栏瘎保挥泄_,才能讓公民廣泛參與并監(jiān)督行政活動,才能保證行政權(quán)的規(guī)范行使,從而使行政不作為等行政違法行為無藏身之地。
行政公開是第二次世界大戰(zhàn)以來現(xiàn)代各國行政法制發(fā)展的趨勢,而以美國最為典型。美國有關(guān)行政公開的法律主要有《情報自由法》、《陽光下的政府法》和《會議公開法》等。以美國為例,公眾取得政府文件的途徑和方法有三種:一是政府依法公布于《聯(lián)邦登記》上的文件;二是政府主動公開文件;三是依公眾請求公開文件。與之相比,我國的行政公開缺乏剛性制度保障,公眾的知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)得不到切實的保障。
(二)聽證制度
聽證制度包括兩層含義:一是指行政主體在做出影響行政相對人權(quán)利義務(wù)的決定之前要保障相關(guān)人就與決定有關(guān)的事項表達(dá)意見的機會;二是指行政主體在制定規(guī)范性文件或制作行政計劃時要聽取公眾的意見。在我國行政聽證程序尚未作為一項嚴(yán)格的制度在行政立法中予以確立,只是在個別立法中對一些特別行政行為規(guī)定了聽證制度。例如在《立法法》中規(guī)定:“行政法規(guī)在起草過程中,應(yīng)當(dāng)廣泛聽取有關(guān)機關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取座談會、論證會、聽證會等多種形式。”在這里,聽證并不是一項必經(jīng)的程序,從而使聽取意見的規(guī)定往往流于形式。而在對具體行政行為的立法中,也僅有《行政處罰法》和2004年剛剛出臺的《行政許可法》等少數(shù)法律法規(guī)規(guī)定了聽證程序,而對于其它大量的行政行為則無聽證程序的法律要求。
在我國即將制定的《行政程序法》中,應(yīng)將聽證程序制度化。行政主體在制定規(guī)范性文件、制作行政計劃等涉及不特定人重大利益的行政行為中,應(yīng)主動召開相關(guān)利害人、專家等參加的聽證會;在涉及特定人重大利益的行政行為中,應(yīng)告知相關(guān)人有要求聽證的權(quán)利,并切實保障相關(guān)人聽證權(quán)的落實。聽證制度保障了公民對行政行為過程的參與及表達(dá)意見的權(quán)利,由于公民的及時參與和維護自身權(quán)益的強烈愿望,從而可以大大降低行政不作為發(fā)生的機率。
(三)告知制度
包括說明理由制度。即行政主體在做出影響行政相對人權(quán)利義務(wù)的決定之前或之后,應(yīng)將有關(guān)事項告知有關(guān)相對人。我國《行政許可法》就采納了這項制度,規(guī)定行政機關(guān)依法做出不予行政許可的書面決定的,應(yīng)當(dāng)說明理由,并告知申請人享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。這項制度不僅有利于保障行政相對人的權(quán)利,而且限制了行政恣意行為,對行政不作為起到了有力的控制作用。
(四)時效制度
即行政主體在法定期限內(nèi)不作為,待法定期限屆滿后即不得再作為或即產(chǎn)生相應(yīng)不利的法律后果。如我國《行政許可法》規(guī)定,行政機關(guān)對申請人提出的行政許可申請,申請材料不全或者不符合法定形式的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或在五日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容,逾期不告知的,自收到材料之日起即為受理。據(jù)報道,內(nèi)蒙古就推出了這種行政默認(rèn)制度。該制度規(guī)定,投資審批代辦機構(gòu)接到投資審批材料后,應(yīng)立即按審批內(nèi)容分送有關(guān)部門,變“串聯(lián)式”審批為“并聯(lián)式”審批。有關(guān)部門必須在3個工作日內(nèi)辦結(jié)并返回投資代辦機構(gòu),未按時返回的即視為同意。[10]這無疑有力遏制了行政不作為。
(五)檔案制度
即行政主體將其與行政相對人的活動過程記錄在案以備查考的制度。這項制度不僅適用于對特定人做出的行政行為,而且更應(yīng)規(guī)定在針對不特定人的行政行為中。例如負(fù)有市場監(jiān)管職責(zé)的行政主體在履行對市場的監(jiān)管職責(zé)時,每次檢查、檢驗等行政行為的時間、地點、人員、過程以及結(jié)果等都應(yīng)記錄在案。這項制度的堅決執(zhí)行使行政行為更加規(guī)范化,不僅有利于遏制行政不作為,而且在行政不作為發(fā)生后防止推卸責(zé)任,有利于責(zé)任的追究。
參考文獻(xiàn)
1、王名揚著:《美國行政法》(上、下),中國法制出版社,1994年版。
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8、朱新力:《論行政不作為違法》,載于《法學(xué)研究》,1998年第2期。
9、湛中樂:《淺談遏止“行政不作為”》,載于《中國黨政干部論壇》,2003年第9期。
10、鄭琦:《行政不作為探析》,載于《行政論壇》,2003年9月。
注釋:
[1] 羅豪才主編:《中國司法審查制度》,北京大學(xué)出版社1993年版,第168頁。
[2] 吳偕林:《關(guān)于不作為行政行為與不作為行政案件范圍的思考》,載《行政法學(xué)研究》,1995年第一期。
[3] 黃曙海主編:《行政訴訟法100問》,法律出版社1989年版,第79頁。
[4] 周佑勇著《論行政不作為》,載于羅豪才主編《行政法論叢》第2卷,1999年版,第240-278頁
[5] 張樹義:《行政法與行政訴訟法學(xué)》,高等教育出版社,2002年9月第1版,第35頁。
[6] 姜明安主編:《行政法與行政訴訟法》,北京大學(xué)出版社、高等教育出版社,1999年10月第1版,第99-101頁。
[7] 龔祥瑞著:《比較憲法與行政法》,法律出版社,2003年版,第342頁
[8] 參見馮軍著:《國家公務(wù)員考選制度研究》,載于羅豪才主編《行政法論叢》第2卷,法律出版社,1999年版,第215-216頁
關(guān)鍵詞:環(huán)境行政公益訴訟可行性
對于環(huán)境公共利益的保護,傳統(tǒng)法律制度采取的是單軌制保護模式,即由國家作為公共利益的代表來維護環(huán)境公益。然而,對于沒有監(jiān)督與制約機制的公共權(quán)力,其權(quán)力本身的擴張性和腐蝕性,是每一個掌握公共權(quán)力的人僅僅依靠道德力量所無法改變的。環(huán)境利益是一種公共利益,其利益的保護同樣受到制約。盡快建立環(huán)境行政公益訴訟制度,充分發(fā)掘公眾參與環(huán)境保護和監(jiān)督的巨大潛力,是促進我國環(huán)境保護公益事業(yè)健康發(fā)展的趨勢。
一、環(huán)境行政公益訴訟概念的界定
環(huán)境公益訴訟指致使環(huán)境公共利益遭受侵害時,法律允許公民、環(huán)保組織或特定國家機關(guān)為維護環(huán)境公共利益而向法院提訟的制度。環(huán)境公益訴訟并不是獨立于民事、行政、刑事訴訟之外的一種獨立的訴訟類型,它只是一種與訴訟目的及原告資格有關(guān)的訴訟方式和手段。主要包括四個方面的含義:
1.提起環(huán)境公益訴訟的原告一方為特定國家機關(guān)、社會組織及個人。此處所指的特定國家機關(guān)為人民檢察院,它最有權(quán)提起環(huán)境行政公益訴訟。社會組織及個人可作為環(huán)境行政公益訴訟的原告提訟。
2.環(huán)境行政公益訴訟的被告為管理環(huán)境的政府部門及法律法規(guī)授權(quán)的環(huán)境行政主管部門,也包括按照法律規(guī)定行使環(huán)境監(jiān)督管理權(quán)的部門。
3.環(huán)境行政公益訴訟的對象是行政主體的具體行政行為或抽象行政行為。
4.環(huán)境公益訴訟的目的在于維護公共利益,而非提訟當(dāng)事人自己的私利。
二、建立環(huán)境行政公益訴訟的理論依據(jù)
環(huán)境行政公益訴訟制度將成為鼓勵公民參與環(huán)境管理,加強對破壞環(huán)境的行政行為進行監(jiān)督,減少因環(huán)境糾紛導(dǎo)致社會問題的重要手段。環(huán)境行政公益訴訟的建立,主要理論依據(jù)體現(xiàn)在以下兩點:
1.環(huán)境法中的環(huán)境權(quán)理論認(rèn)為,環(huán)境法律關(guān)系的主體擁有享有適宜環(huán)境的權(quán)利,也有保護環(huán)境的義務(wù)。具體而言,就是有在良好,健康的環(huán)境中生活的權(quán)利,有參與國家環(huán)境管理的權(quán)利,有在環(huán)境保護方面監(jiān)督、檢舉、控告和訴訟的權(quán)利等。因此,公民的環(huán)境權(quán)利遭到行政行為侵犯的時候,不管是否為直接利害關(guān)系人,均有權(quán)提訟,要求相關(guān)部門追究法律責(zé)任。環(huán)境權(quán)理論的興起為環(huán)境行政公益訴訟制度的建立提供了理論基礎(chǔ)。
2.我國憲法規(guī)定:“中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民。人民依照法律規(guī)定,通過各種途徑和形式管理國家事務(wù),管理經(jīng)濟和文化事務(wù),管理社會事務(wù)”。環(huán)境資源就其自然屬性和作為人類生活所必需的要素來說,乃全體公民的共享資源和公共財產(chǎn),任何人不能對其任意支配、占有和損害;國家是基于全體共有人的委托而行使管理權(quán)的,因而政府作為委托人有責(zé)任管理好這些財產(chǎn)。
當(dāng)行政機關(guān)只注重本地的經(jīng)濟發(fā)展、財政收入的增加,而對日益惡化的環(huán)境污染和環(huán)境破壞現(xiàn)象漠然視之,行政機關(guān)在防治污染方面不依法履行職責(zé)時,任何公民、組織或國家特定機關(guān)均可提起環(huán)境行政公益訴訟,監(jiān)督政府機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織依法履行其職責(zé)或管理環(huán)境的義務(wù)。
環(huán)境作為一種社會公共利益,與每個人的利益都息息相關(guān),環(huán)境法是一種社會法,從社會法理的觀點而言,環(huán)境公益訴訟制度以社會法思想為底蘊,具有社會法理基礎(chǔ)。
三、建立環(huán)境行政公益訴訟制度的必要性和可行性
環(huán)境行政公益訴訟制度的建立具有一定的理論基礎(chǔ),在我國,建立環(huán)境行政公益訴訟制度是十分必要的且可行的。
(一)必要性
在我國,環(huán)境污染與生態(tài)破壞已達(dá)到觸目驚心的地步,環(huán)境問題的危機不僅使人民的生命健康和社會生活遭受到嚴(yán)重侵害,而且已成為制約經(jīng)濟發(fā)展、影響社會穩(wěn)定的一個重要因素。針對環(huán)境公益問題,我國實行的是政府行政管理的單軌制保護體制。這種體制下,不可避免的存在行政體制紊亂和軟弱、行政監(jiān)督缺位與低效、環(huán)境行政執(zhí)法中的地方保護主義等因素。另外,政府環(huán)境管理行政部門在行政決策過程中可能存在政策的片面性,甚至行政權(quán)利本身對環(huán)境公益構(gòu)成侵害,不能實施保護環(huán)境的行政行為??梢?,這種單軌制體制已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)實的需要,尋求解決這種弊端的方法就是建立環(huán)境公益訴訟制度,積極吸納社會團體和公眾參與環(huán)境管理,以期改變環(huán)境保護不力的狀況。
環(huán)境保護的一個重要方式是預(yù)防為主,在立法上,法律有必要在環(huán)境侵害尚未發(fā)生或尚未完全時就容許公民采用訴訟等司法手段加以解決,阻止環(huán)境公益遭受無法彌補的侵害。由于政府的力量不足以保護環(huán)境,民眾必須參與環(huán)境行政行為和環(huán)境司法過程。建立環(huán)境公益訴訟是公眾參與保護公民環(huán)境權(quán)和環(huán)境公共利益的需求。
因此,基于我國單軌保護體制下,政府對環(huán)境保護的不力以及公眾參與環(huán)境保護的需求,我國有必要建立環(huán)境公益訴訟制度,在政府行政行為上,進行監(jiān)督制約,在立法上,肯定公民參與保護和監(jiān)督環(huán)境公益的程序,在渠道上,暢通環(huán)境公益訴訟,以便更好地保護我國的環(huán)境。
(二)可行性
我國已經(jīng)存在建立環(huán)境行政公益訴訟制度的基礎(chǔ),環(huán)境行政公益訴訟制度的建立是可行的,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
1.有建立環(huán)境公益訴訟制度的法律基礎(chǔ)
《憲法》規(guī)定,國家保護和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境,防治污染和其他公害。同時規(guī)定國家保障自然資源的合理利用,保護珍貴的動物和植物。這些在法律上給環(huán)境公益訴訟制度的建立提供了強有力的法律依據(jù)。
《環(huán)境保護法》規(guī)定,一切單位和個人都有保護環(huán)境的義務(wù),并有權(quán)對污染和破壞環(huán)境的單位和個人進行檢舉和控告。這就體現(xiàn)了公民有參與環(huán)境管理的權(quán)利?!缎淌略V訟法》規(guī)定,人民檢察院可以提起民事訴訟。這些規(guī)定體現(xiàn)了為維護公共利益的公益訴訟的精神,為環(huán)境公益訴訟制度的建立提供了精神依據(jù)。由此可見,人民可以通過訴訟等法律程序?qū)φ畽C構(gòu)行為和權(quán)力形成強制性約束,參與環(huán)境保護和監(jiān)督管理。
2.民眾法律和環(huán)境保護意識的提高
隨著我國公眾法律意識的提高,公眾環(huán)境保護意識也有了很大的提高,公眾參與環(huán)境保護的熱情空前提高。另外,社會的各種民間環(huán)保組織和非政府環(huán)保組織將一定范圍內(nèi)個人的的力量聚合在一起,對政府決策具有一定的影響力,對政府環(huán)境行政權(quán)力具有一定的監(jiān)督性。民眾法律和環(huán)境保護意識的提高為環(huán)境行政公益訴訟制度的建立奠定了一定民眾基礎(chǔ)。
3.國外經(jīng)驗可以借鑒
國外環(huán)境公益訴訟的實踐,為我國建立環(huán)境公益訴訟制度提供了可資借鑒的經(jīng)驗。例如,在美國,環(huán)境法中將環(huán)境行政公益訴訟制度稱作公民訴訟,即公民可以依法對違法排放污染者或未履行法定義務(wù)的聯(lián)邦環(huán)保局提出訴訟。這種訴訟方式完全廢除了原告適格理論,原告沒有必要證明自己受到違法行為的直接侵害。在英國,檢察長是唯一在法庭上代表公眾的人,是公共利益的保護人。私人不能直接提起組織公共性不正當(dāng)行為的訴訟,只能請求檢察長的同意,以檢察長的名義提起。德國、法國的“越權(quán)之訴”“客觀之訴”實際上也是類似于美國集團訴訟的模式。
實踐證明,國外的公共訴訟對于維護公民的環(huán)境權(quán)、提高環(huán)境質(zhì)量、實行法治發(fā)揮了極大作用,而且在具體的操作實踐中也積累了經(jīng)驗,我們可以吸收其中的精華,并與我國的本土資源相結(jié)合,建立適合我國國情的環(huán)境行政公益訴訟法。
另外,我國已有公益訴訟的案例,這些案例從程序上、實體上為環(huán)境公益訴訟的建立提供和積累了寶貴的經(jīng)驗,為環(huán)境公益訴訟的建立奠定案例基礎(chǔ)。
我國日益嚴(yán)重的環(huán)境問題和政府單軌保護環(huán)境不力的狀況以及民眾要求參與環(huán)境管理與監(jiān)督的社會現(xiàn)實,有必要盡快建立環(huán)境公益訴訟制度,而我國已經(jīng)具備了建立環(huán)境公益訴訟制度的軟環(huán)境,具有可行性。從保護公民環(huán)境權(quán)和環(huán)境公共利益出發(fā),建立環(huán)境公益訴訟制度勢在必行。
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